Онлайн книга
Примечания книги
1
Например, химик А. Лавуазье, философ Вольтер, писатели П. Мериме, Ш. Перро, Л. Н. Толстой, А. Островский, К. Паустовский, поэты А. Ахматова, Н. Гумилев, К. Д. Бальмонт, художники М. А. Врубель, Н. Э. Грабарь, А. Н. Бенуа, И. Я. Билибин, М. В. Добужинский, В. В. Кандинский, А. Матисс, Э. Дега, П. Боннар, П. Сезанн, композиторы Г. Гендель, П. И. Чайковский, С. Рахманинов, современный тенор А. Бочелли.
2
Например, император Наполеон Бонапарт, основоположник теории научного коммунизма К. Маркс, чилийский политический деятель С. Альенде, писатель Стендаль, философ Дж. Локк, художники П. Рубенс и С. Дали, психолог С. Рубинштейн, российские артисты С. Крамаров, В. Гафт и Я. Арлазоров.
3
В судах существовала должность консультанта, который обязан был вести огромную картотеку нормативных актов, размещенную в библиотечных ящиках. Поскольку она была в запущенном состоянии из-за многочисленных новелл законодательства, судьи сами кое-как отслеживали изменения законодательства по Российской газете, а иногда предлагали и участникам процесса найти текст того или иного закона. Согласитесь, сейчас это выглядит дико, но дефицит юридической информации присутствовал даже в судах.
4
Например, писатели Оноре де Бальзак, Ч. Диккенс, В. Скотт, Т. Шторм, философ Иеремия Бентам, политик и философ Марк Туллий Цицерон, отцы-основатели Первой французской республики М. Робеспьер и Ж. Ж. Дантон, президенты США А. Линкольн и Б. Клинтон, отечественные политики А. Керенский, В. Ленин, А. Собчак.
5
Например, А. ван Остад «Адвокат в своем кабинете», Ч. Вебб «Адвокаты», П. Уберти «Портрет трех адвокатов», Т. Кутюр «Адвокат направляется в суд», У. Боччони «Портрет адвоката», Ф. Гонин «Адвокат», П. Сезанн «Адвокат», М. Лейендекер «Портрет адвоката в его библиотеке», Жан-Луи Форен «Адвокат в суде», Д. Щербиновский «Комната присяжных поверенных в перерыве судебного заседания».
6
Например, Рембрандт «Адвокат Толлинг»; К. Брюллов «Портрет итальянского адвоката Франческо Аскани»; П. Сезанн «Мужчина в соломенной шляпе» (портрет адвоката Г. Бойера); И. Репин – портреты присяжных поверенных В. Д. Спасовича, В. Н. Герарда, Л. Андреева; В. Серов – портреты А. В. Турчанинова, Д. В. Стасова, О. О. Грузенберга с супругой; Э. Мане – портрет адвоката Жюля де Жюи, О. Дикс «Портрет адвоката Х. Симонса».
7
Например, С. Иванов «Суд в Московском государстве»; М. Зощенко «Волостной суд»; Н. А. Касаткин «В коридоре окружного суда»; Б. Иогансон «Советский суд»; С. Никритин «Суд народа»; А. Солодовников «В советском суде».
8
Аблокат (прост.) – темный делец, устраивающий чужие дела за плату и часто на кабальных условиях. Среди «аблокатов» было немало мелких аферистов, бесстыдно обиравших темных людей, и просто опустившихся пьяниц, занимавшихся писанием прошений и жалоб. Составленные ими бумаги нередко становились предметом осмеяния городской прессы.
9
На сюжет фарса написаны одноименные оперы Франсуа Базеном (1856) и Якопо Форони (1858).
10
Например, «Дело Румянцева» (1955), «Берегись автомобиля» (1966), «Рожденная революцией» (1974–1977), «Петровка, 38» (1980), «Приступить к ликвидации» (1983) и т. п.
11
Например, «Улицы разбитых фонарей» (1997), «Убойная сила» (2000), «Ментовские войны» (2004).
12
Например, «Суд идет», телеканал Россия; «Федеральный судья», Первый канал (2005–2011); «Час суда» – первое судебное шоу с П. Астаховым на Рен-ТВ (2004–2012); «Судебные страсти», ДТВ; «Суд присяжных», НТВ; «Дела семейные», Домашний и т. п.
13
До революции в русском языке была такая общеупотребительная фраза, относившаяся к деятельности адвокатов: «хождение по делам». Наша профессия – это действительно не только хождение и бегание, но и утомительное сидение в коридорах в ожидании суда.
14
Кстати, именно потому, что сообщество адвокатов пополняется многочисленными пенсионерами – судьями, прокурорами и следователями, его иногда называют «кладбищем юристов».
15
Справедливости ради отмечу, что так называемая «адвокатская корочка» – удостоверение адвоката, выдаваемая Управлением Минюста РФ, имеющая гербовую печать, у многих чиновников и частных лиц вызывает страх.
16
Более жесткий подход в отношении рекламы принят в нотариальном сообществе. Так, согласно Профессионального кодекса нотариусов г. Москвы, индивидуальная реклама нотариусов в СМИ, включая Интернет, не допускается.
17
Известный адвокат М. Ю. Барщевский в своей книге «Адвокатская этика» так сформулировал «краеугольные камни» сущности адвокатской деятельности: честность перед клиентом; компетентность как наличие навыков и знание законодательства; добросовестность, предполагающая работу с максимальной отдачей собственных сил.
18
Весьма обстоятельный и содержательный труд Г. Гросса «Руководство судебных следователей как система криминалистики» является наглядной иллюстрацией этих слов.
19
Книг по психологии, которые были бы адресованы непосредственно адвокатам, немного. Среди них: Гулевич О. А. Психология в суде присяжных. Аналитический обзор: Учебное пособие для студентов факультетов психологии высших учебных заведений по специальности 020400 – «Психология». М.: Международное общество им. Л. С. Выготского, 2003; Гулевич О. А. Психологические основы юриспруденции: учебное пособие. М.: НОУ ВПО Моск. психол. – соц. ин-т, 2009; Скабелина Л. А. Психологические аспекты адвокатской деятельности: монография. М.: Федеральная палата адвокатов, 2012.
20
О получении информации из невербальных каналов общения интересно рассказано в пособии: Комиссарова Я. В., Килессо Е. Г., Перч В. В. Криминалистика + Криминалисты = Опыт борьбы с преступностью. М.: Юрлитинформ, 2005.
21
Могу порекомендовать один из наиболее полных учебников для тренировки памяти: Васильева Е. Суперпамять, или Как запомнить, чтобы вспомнить? Краснодар: Сов. Кубань, 2003.
22
Интересующимся можно порекомендовать старую советскую методичку, выпущенную для лекторов: Никольская С. Т. Техника речи. М.: Знание, 1978.
23
Рекомендую коллегам и другие работы этого автора, например: Стернин И. А. Общение с разными типами собеседников. Воронеж: Истоки, 2013; Стернин И. А. Правила и приемы речевого воздействия. Воронеж: Истоки, 2013.
24
Именно так многие сотрудники полиции на профессиональном сленге называют задержанных и обвиняемых.
25
Рекомендую также уделить внимание изучению различных методических рекомендаций, принятых Федеральной службой судебных приставов РФ, а также инструкциям по делопроизводству в суде, инструкциям по рассмотрению обращений граждан, инструкциям по рассмотрению сообщений о преступлениях.
26
Если говорить о практике Верховного Суда РФ, желательно использовать обобщенную практику в форме «Постановлений Пленумов», «Обзоров судебной практики», «Вопросов по применению законодательства», которые размещены на сайте Верховного Суда РФ http://www.supcourt.ru/ в разделе «Документы».
27
Судьи, отказывая в приобщении практики по гражданским делам, обычно ссылаются на то, что преюдициальное значение, согласно ст. 61 ГПК РФ, имеют лишь решения, вынесенные при рассмотрении другого дела с участием тех же лиц.
28
Обычно эта угроза сопровождается незаконным задержанием подозреваемого в порядке ст. 91 УПК РФ.
29
Во времена сталинских репрессий существовал официальный «план на репрессированных». Так, приказом Наркома внутренних дел СССР № 00447 от 30.07.1937 «Об операции по репрессированию бывших кулаков, уголовников и других антисоветских элементов» было утверждено количество лиц, которые подлежали репрессии, и сроки проведения данных мероприятий. На самом деле такие планы существуют и сейчас, и скрыты они в различных ведомственных инструкциях под названием «критерии оценки работы», недоступных для обозрения общественности и большей части юристов, обнародуются они только на оперативных совещаниях и планерках.
30
Изменения в процессуальном законодательстве, касающиеся введения автоматизированных систем распределения дел между судьями, вряд ли в ближайшем будущем устранят влияние на эти процессы субъективных факторов.
31
Например, практика специализации по врачебным делам показывает, что работать с клиентами по данной категории дел в небольших населенных пунктах довольно сложно: немногие пациенты стремятся отстаивать свои права и идти на конфликт с врачами, к тому же пострадавшие нуждаются в повышенных затратах на продолжение лечения, и с ними весьма трудно общаться из-за переживаемых психо-эмоциональных расстройств.
32
См.: Обзор судебной практики Верховного Суда РФ за четвертый квартал 2013 года (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 04.06.2014).
33
См.: Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 26.11.2008 № 86-О08–24 // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2009. № 12.
34
См.: Определение Судебной коллеги по уголовным делам Верховного Суда РФ от 13.07.2010 № 11-О10–90 // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2011. № 3.
35
См.: Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 12.01.2011 № 93-Д10–11 // Бюллетень Верховного Суда. 2011. № 10.
36
См.: Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ № 44-Д09–27 // Бюллетень Верховного Суда. 2010. № 5.
37
См.: п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19.12.2003 № 23 «О судебном решении» // СПС «Консультант Плюс».
38
См.: Обзор законодательства и судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за третий квартал 2008 года утв. Постановлением Президиума Верховного Суда РФ от 05.12.2008 // СПС «Консультант Плюс».
39
См.: Постановление Конституционного Суда РФ от 23.01.2007 № 1-П «По делу о проверке конституционности положений п. 1 ст. 779 и п. 1 ст. 781 ГК РФ в связи с жалобами ООО „Агентство корпоративной безопасности” и гражданина В. В. Макеева».
40
Тексты основных кодифицированных актов желательно иметь и в печатном виде, поскольку в этом случае легче обосновывать свою позицию ссылкой на материальный источник.
41
Большую часть необходимого программного обеспечения можно найти в Интернете абсолютно бесплатно, воспользовавшись приложением Play Маrкеt.
42
Для составления электронной базы данных можно использовать доступную и простую в обращении программу Microsoft Access.
43
На бланках (шаблонах) документов целесообразно использовать фирменный логотип, который можно разработать самостоятельно с помощью бесплатных сервисов сети Интернет.
44
Защита информации может быть обеспечена путем специальных шифровальных программ, например PGP (Pretty Good Privacy), которая доступна на сайте www.pgp.com.
45
На практике мне неоднократно поступали просьбы от следователей заменить листы обвинения с описками или неточностями, «переподписать» протоколы допросов и других следственных действий и пр. Были и прямые угрозы со стороны процессуальных противников.
46
В США популярность подобного рода услуг растет, в частности там функционирует Virtual Law Partners, представляющая собой объединение опытных юристов.
47
О так называемом «партизанском маркетинге» речь пойдет в следующей главе книги.
48
Парадокс, но многие граждане искренне полагают, что следователи защищают права потерпевших, а судьи оказывают помощь сторонам в сборе доказательств. Не взяв с собой юриста, они проигрывают дело, а затем что-либо изменить бывает просто невозможно.
49
Иногда коллеги-юристы «мотивируют» клиентов для обращения в суд различного рода страхами о том, что если сейчас не подать иск, то потом возникнут какие-либо сложности либо это будет сделать невозможно.
50
Ни в коем случае не следует хвалиться перед клиентом о том, что у вас много дел и нет отбоя от предложений. Даже если так на самом деле, то это может отпугнуть клиента, который решит, что вы не сможете тщательно вникнуть именно в его дело.
51
В Интернете существуют сервисы email-рассылок (например, http://www.unisender.com/, http://smartresponder.ru/).
52
Следует различать партнеров, к которым клиенты, как правило, идут от вас, и партнеров (например, эксперты, оценщики), от которых клиенты могут прийти к вам с большей вероятностью (например, нотариусы). Вместе с тем в первом случае вы можете претендовать на скидки и повышенный сервис со стороны партнеров.
53
По мнению специалистов Федеральной антимонопольной службы (ФАС), изложенному в Письме № АК/13623, если информация о производимых или реализуемых товарах выставлена на официальном сайте их производителя или продавца и если эти сведения предназначены для информирования посетителей сайта об ассортименте товаров, правилах пользования и т. п., на такую информацию положения Закона о рекламе не распространяются. Вместе с тем квалификация материала как рекламного либо информационного определяется манерой его представления и назначением. Так, в отдельных случаях, когда размещаемая на сайте информация направлена не столько на информирование потребителей, сколько на выделение определенных товаров или самой организации среди однородных товаров и организаций (например, в виде всплывающего баннера), такая информация может быть признана рекламой.
54
Могу порекомендовать коллегам неоднократно переизданную книгу для самостоятельного продвижения интернет-сайтов любой сложности: Яковлев А. А., Ткачев В. Г. Раскрутка сайтов: основы, секреты, трюки. 5-е изд., перераб. и доп. СПб.: БХВ-Петербург, 2015.
55
Продвижение в социальных сетях – это тема отдельного разговора. Для начала можно почитать книгу Кремнева Д., которая так и называется: «Продвижение в социальных сетях» (СПб.: Сеть, 2011).
56
Методы вирусного маркетинга заключаются в создании условий, при которых информацию о ваших услугах распространяют сами клиенты. В случае с вирусным видео скрытое или открытое рекламное сообщение распространяется самими пользователями в форме смешного или уникального (невероятного) видео. Допустим, кому-то понравился видеоролик, и он захотел поделиться им с «друзьями» по соцсетям. Распространение может осуществляться и в случае, когда люди шокированы либо возмущены увиденным. Подробнее об этом: Богатов В. Вирусное видео. Секреты и технологии. СПб.: Питер, 2015.
57
Обычно местные органы власти в своих нормативных актах определяют дополнительные условия для установки штендеров. Например, может быть запрещена установка штендеров при ширине тротуара менее 2 метров, ближе 5 метров к проезжей части и дальше чем 2 метра от входа в здание.
58
См. подробнее: Письмо ФАС РФ от 27.12.2017 № АК/92163/17 «О разграничении понятий вывеска и реклама».
59
См.: Постановление Федерального апелляционного суда Западно-Сибирского округа от 14.03.2014 по делу № А46–8702/2013.
60
См.: Письмо ФАС РФ от 01.12.2011 № АК/44573 «О рекламе на дорожных знаках».
61
См.: Письмо ФАС России от 02.05.2012 № АК/13623 «О рекламе на транспортных средствах и квалификации информации, размещенной на сайте».
62
Один отчаявшийся от очередных отказов по различным бытовым вопросам мужчина заказал печать с изображением государственного герба и надписью «непосредственная власть народа», которую он впоследствии ставил на свои многочисленные жалобы, адресованные в различные инстанции. Вскоре он был привлечен к административной ответственности за незаконное использование государственной символики, а впоследствии его внимание переключилось на доказывание собственной невиновности по делу об использовании печати.
63
Для меня всегда было унизительным входить в какие-либо «нечистые» сделки, поэтому я лично взяток никогда не давал. Но представьте человека, которого разбойники поймали ночью на большой дороге, приставили нож к горлу и требуют: «Кошелек или жизнь?» Можно попытаться доказывать бандитам, что существуют какие-то моральные принципы, ссылаться на законы и решения Верховного суда, рассыпать перед ними бисер ораторского искусства, но иногда откупиться от бандитов – единственный способ спасти человека.
64
Автор одного известного юридического бестселлера (не буду называть его имени) учит, как находить «своего» клиента и «сливать» нежелательных. Однако того адвоката, который пытается построить практику на ведении лишь простых дел и общении с «удобными» клиентами, вряд ли можно назвать профессионалом.
65
Существует небольшое по объему классическое произведение на эту тему известного российского присяжного поверенного, одного из авторов словаря Брокгауза и Ефрона: Джаншиев Г. А. Ведение неправых дел. Этюд по адвокатской этике. М.: Типография А. И. Мамонтова и Ко, 1886. В нем, в частности, автор пишет о том, что адвокат, освобожденный от нравственных обязанностей, вступающий в торг с собственной совестью, не приносит обществу никакой пользы, защитник не должен давать господство неправде и преследовать лишь цель получить вознаграждение.
66
В советский период было принято говорить о непроцессуальной деятельности защитника, связанной с пропагандой правовых знаний и воспитанием граждан в духе соблюдения закона. Адвокат и сейчас должен проводить индивидуальные профилактические беседы с клиентами, особенно по уголовным делам в отношении несовершеннолетних подзащитных, так как практика показывает, что в противном случае в период следствия клиенты иногда совершают новые преступления.
67
В качестве иллюстрации этих слов читайте далее: «Дело о наркотиках, или „Дурдом на колесиках”».
68
Один мой коллега разработал целый «прейскурант» адвокатских услуг, напоминающих меню дорогого ресторана с установлением отдельных тарифов за: определение позиции по делу, подготовку к делу, сортировку документов доверителя, ведение аудиозаписей в процессе судебного заседания, расшифровку записей, снятие фотокопий материалов дела, распечатку фотокопий материалов дела, составление ходатайств по делу, написание заявления о получении судебного акта или протокола судебного заседания, а также получение указанных документов, их изучение, поиск специалиста, написание заключения об отсутствие оснований для составления жалобы, опрос свидетелей, выезд за получением решения суда и ознакомление с ним.
69
Некоторые авторы приводят и третью форму оплаты вознаграждения – «в зависимости от результата». Но на практике она не имеет какого-либо самостоятельного значения в силу ранее упомянутых в настоящей книге разъяснений Конституционного Суда РФ.
70
Классическая повременная (почасовая) форма оплаты развита на Западе. Но широко использовать ее в чистом виде у нас в повседневной практике затруднительно ввиду сложности учета рабочего времени (адвокат должен осуществлять его самостоятельно) и отсутствия платежеспособных клиентов. В России в силу национального менталитета добросовестные адвокаты не могут требовать оплаты всей своей работы, включающей многочисленные звонки клиентов в нерабочее время, поездки в интересах клиента, «душеспасительные» беседы с родственниками, ожидание в суде и пр. Мне приходилось встречать мнение клиентов и о том, что адвокат, работающий на повременной оплате, заинтересован не в результате, а в деньгах. Хотя, убежден, что в ряде случаев почасовая оплата работы адвоката при разумных ее ставках может оказаться выгодной самим клиентам.
71
Юридическую помощь по закону адвокат оказывает на основании соглашения об оказании юридической помощи, а не соглашения об оказания юридических услуг, поскольку мы имеем дело с самостоятельным договором как с точки зрения субъектного состава, так и с точки зрения содержания: юридическая помощь адвоката не связана с осуществлением предпринимательской деятельности.
72
Крайне важно четко определить в соглашении предмет поручения и акцентировать клиента на этой части соглашения, поскольку в процессе ведения дела его объем и сложность могут увеличиться, например заявлением встречного иска или увеличением объема обвинения. Именно с этой целью сформулирован п. 1.2 Соглашения, подразумевающий во всех подобных случаях необходимость заключения дополнительного соглашения. Возможно предусмотреть приложение к соглашению, включающее не только тарифы, но и перечень действий адвоката, которые предполагается совершить во исполнении Соглашения, например: проведение экспертизы документов, выработка позиции по делу, составление ходатайств и т. п. Нельзя не учитывать тот факт, что чем подробнее описан предмет поручения, тем больше шансов полного взыскания судебных расходов с противоположной стороны.
73
Доверитель и лицо, которому адвокат обязуется оказывать юридическую помощь, могут не совпадать.
74
Допустимо ли включить в соглашение, как делают некоторые коллеги, условие об удержании гонорара сверх выполненной работы? Ответ может быть только отрицательным, и он основан на принципе пропорциональности вознаграждения, закрепленном в ст. 978 ГК РФ.
75
Взыскание подобных пеней за задержку платежа возможно лишь по разумной ставке.
76
Есть пережившая несколько изданий книга известного венгерского врача, целиком посвященная психологии общения доктора и пациента при оказании различных видов медицинской помощи: Харди И. Врач, сестра, больной. Психология работы с больными. Будапешт: Академия, 1974. Автор рассуждает в ней и о том, как настроить пациента на операцию (проще это сделать медикаментозно, а гораздо сложнее психологически), как избавить его от послеоперационных страхов и пр. На протяжении чтения этой весьма содержательной книги невольно приходится проводить параллели, касающиеся общения адвоката с клиентами.
77
Неправильные сценарии разговоров с клиентами и их родственниками могут привести к непоправимым последствиям. Дело в том, что дурные вести некоторые люди преувеличивают, воспринимают чрезмерно, и человек в итоге может даже умереть от переживаний.
78
Есть замечательная книга, целиком посвященная проблеме конфликтов с соответствующим ее содержанию названием: Барлоу Д. Жалоба как подарок. М.: ЗАО «Олимп-Бизнес», 2006.
79
В 2007 году Конституционный Суд РФ высказал свою точку зрения и по этому вопросу в своем Постановлении от 23.01.2007 № 1-П. В частности, в нем было указано, что, «определяя исчерпывающим образом такое существенное условие договора, как его предмет, федеральный законодатель не включил в понятие предмета договора возмездного оказания услуги достижение результата, ради которого он заключается».
80
Необходимо иметь в виду, что, согласно п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2012 № 17 «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей», к отношениям по оказанию профессиональной юридической помощи адвокатами законодательство о защите прав потребителей не применяется. Это означает, что взыскать с адвоката неустойку, штраф, а тем более моральный вред, которые предусмотрены законодательством о защите прав потребителей, клиент не сможет, как и не сможет воспользоваться льготным режимом подачи иска по делам о защите прав потребителей, предусматривающим освобождение истца от уплаты госпошлины, право подачи иска по месту жительства истца.
81
См.: Определение Верховного Суда РФ от 13.05.2009 № 49-О09–51СП; Определение Верховного Суда РФ от 15.10.2008 № 66-О08–73 // СПС «Консультант Плюс».
82
В юридической литературе можно встретить термин «процессуальная диверсия», под которым понимается средство адекватного ответа профессионального юриста на использование административного ресурса. В условиях, когда юрист вынужден принимать участие в «запрограммированных» процессах, умение совершать процессуальные диверсии признается необходимым навыком. Процессуальная диверсия – это тактическая временная мера, которая может устранить опасность поражения здесь и сейчас, но, как правило, не обеспечивает победу как таковую. Поэтому совершение процессуальных диверсий всегда должно дополнять осуществление определенного «стратегического плана», направленного на общую победу в правовом конфликте.
83
По большинству уголовных дел мы наблюдаем такое явление: в первые дни после совершения преступления потерпевший настроен к своему обидчику категорично и с агрессией, но проходят недели, месяцы, и вот уже, находясь в суде, потерпевший жалеет подсудимого, просит не лишать его свободы или вообще относится безразлично к тому, чем все закончится.
84
См. подробнее: Шевченко И. А. Интервьюирование и консультирование клиента. Техники эффективной коммуникации: пособие для начинающих юристов. Красноярск: ООО «Центр информации», 2013.
85
Аудиозапись беседы с клиентом особенно важна при разрешении весьма запутанных дел, в частности при оспаривании сделок с недвижимостью, заключенных пожилыми людьми.
86
Есть очень полезное для юристов пособие, разбирающее типичные ошибки в юридических документах с многочисленными примерами того, как следует и как не следует составлять документы: Хазова О. А. Искусство юридического письма. М.: Изд-во Юрайт, 2011.
87
Так обычно пишут жалобы осужденные к лишению свободы: вместо оснований для отмены или изменения приговора, они многократно обращаются к суду со словом «уважаемый» и в различной форме подчеркивают, что верят в справедливость и гуманность правосудия.
88
По этому поводу существует полезный судебный прецедент Верховного Суда РФ, согласно которому суд на стадии принятия иска не может фактически рассматривать иск по существу: Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 15.01.2013 № 78-КГ12–22 // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2013. № 8.
89
См.: п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.06.2008 № 11 «О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству».
90
В законе отсутствуют понятия «предмета» и «основания» иска, они сформулированы в теории процесса и в судебной практике. Изменение предмета иска означает изменение материально-правового требования, изменение основания иска означает не изменение норм закона, а изменение обстоятельств, на которых истец основывает свое требование к ответчику. См.: п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 31.10.1996 № 13 «О применении АПК РФ при рассмотрении дел в суде первой инстанции».
91
Иной вывод следует из п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.09.2015 № 43 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм ГК РФ об исковой давности».
92
По ряду дел мне приходилось обосновывать нарушение судьями тайны совещательной комнаты со ссылкой на данные официальных сайтов судов, содержавших информацию о рассмотрении судьями в этот период других дел. Хотя в соответствии с Постановлением Президиума Совета Судей РФ от 27.01.2011 № 253 «Об утверждении Регламента организации размещения сведений о находящихся в суде делах и текстов судебных актов в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на официальном сайте суда общей юрисдикции» достоверность указанной информации обеспечивается председателями судов. Однако каждый раз апелляция отвергала эти доводы со ссылкой на технические ошибки и результаты служебных проверок.
93
Следует при этом учитывать пресловутую практику стабильности судебных актов. Судьи в апелляции более охотно идут на изменение судебного акта, чем на его отмену, на прекращение уголовного дела по нереабилитирующим основаниям, чем по реабилитирующим, а по гражданским делам еще и на утверждение между сторонами мирового соглашения.
94
Ошибочность этой позиции подтверждена Верховным судом РФ. См.: Определение Верховного Суда РФ № 15-Г11–5. Обзор судебной практики Верховного суда РФ за 2 квартал 2011 года // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2011. № 11.
95
Интересный факт: именно в образе справедливого судьи-примирителя на многих картинах XIII в. был изображен Иво Бретонский, который в западной традиции считался покровителем адвокатов.
96
Дипломатия должна быть основным тактическим принципом адвоката не только во взаимоотношениях с противоположной стороной, но и с судьями и следователями. Прежде чем пойти на конфликт, обострение ситуации, несколько раз подумайте о том, какие выгоды это может принести в соотнесении с возможным ущербом для вас и вашего клиента.
97
Пункт 20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.09.2015 № 43 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм ГК РФ об исковой давности».
98
См.: Определение Верховного Суда РФ от 25.02.2014 № 18-КГ13–165.
99
Целесообразно не только напоминать сотрудникам полиции нормы закона, регламентирующие их права, но и уголовную ответственность за неправомерные действия, в первую очередь, это положения ст. 127, 286 УК РФ.
100
С этой целью также возможно установить на смартфоне соответствующее программное обеспечение, позволяющее отслеживать местонахождение лица его родственниками или близкими людьми.
101
Некоторые адвокаты своим клиентам выдают пластиковые карты, информирующие о наличии соглашения с конкретным адвокатом, а также содержащие запись о том, что при предъявлении карты правоохранительные органы должны немедленно связаться с адвокатом.
102
Особые проблемы возникают с этим в следственном аппарате ФСБ РФ.
103
Пожалуй, единственный способ изменения подведомственности спора и переноса его из арбитражного суда в суд общей юрисдикции указан в п. 1 Обзора судебной практики по гражданским делам, связанным с разрешением споров об исполнении кредитных обязательств, согласно которому споры с участием физических лиц подведомственны судам общей юрисдикции, если даже одним из соответчиков является юридическое лицо (даже если такое юридическое лицо находится в стадии банкротства). Такое, например, возможно, когда заемщик – юридическое лицо, а поручитель – его генеральный директор. В соответствии со ст. 323 ГК РФ при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности.
104
См. например: Определение ВАС РФ от 30.01.2007 № 14880/06 // СПС «Консультант Плюс».
105
В отличие от КоАП РФ в п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении КоАП РФ» говорится о том, что судья вправе отказать в удовлетворении ходатайства, если это необходимо для обеспечения баланса прав всех участников производства по делу об административном правонарушении или защиты публичных интересов (например, в случае возражений потерпевшего, установления фактов недобросовестного пользования своими процессуальными правами лицом, при рассмотрении дела об административном правонарушении, санкция за совершение которого предусматривает назначение наказания в виде административного ареста или административного выдворения).
106
Дела, подсудные мировому судье, распределяются согласно заранее установленной дислокации.
107
Этот пример достаточно мягкий. В моей практике подзащитный пытался оскорбить судью нецензурными словами, чтобы впоследствии заявить ей отвод, но я ему разъяснил, что помимо отвода может возникнуть еще одно уголовное дело, и мой клиент отказался от этой затеи.
108
В моей практике был забавный случай, когда неоднократно на протяжении полугода поданный иск председателем суда необоснованно оставлялся без движения. После подачи иска с просьбой передать дело другому судье председатель суда принял его немедленно в свое производство, как он указал на беседе, из-за желания разобраться, в чем же заключается конфликт интересов.
109
При переподаче документов первый экземпляр иска со штампом суда о получении следует заменить на новый.
110
Льготы по оплате госпошлины касаются ограниченных категорий дел: чаще всего это истцы по алиментам, взысканию заработной платы, инвалиды 1–2-й групп, потребители и пр. (ст. 333. 36 НК РФ). Рекомендую анализировать судебную практику, которая иногда разъясняет применение налогового законодательства в пользу клиента. Например, прецедент создан Постановлением Президиума ВАС РФ от 26.03.2013 № 15069/12, согласно которому требования о применении последствий недействительности сделок является требованием не о взыскании долга, а о приведении сторон в первоначальное положение, существовавшее до совершения сделок, поэтому оно не может быть отнесено к искам имущественного характера.
111
Кстати, на Западе к данному методу прибегают довольно часто и именно с целью минимизации судебных расходов. У нас же некоторые коллеги этим занимаются для «списания» завышенных гонораров на ведение дела в суде.
112
Право суда освободить от оплаты госпошлины в законе не содержится, но, согласно правовой позиции Конституционного суда РФ (Определение Конституционного суда РФ от 13.06.2006 № 272–0), оно признано допустимым, хотя на практике реализуется исключительно по усмотрению суда, поскольку отсутствуют конкретные критерии для освобождения граждан от уплаты госпошлины и перечень документов, служащих основанием для получения льгот. Даже в тех случаях, когда неплатежеспособность истца очевидна, судьи могут возвратить иск по мотивам отсутствия оснований для освобождения от госпошлины, а фактически – чтобы не обременять себя лишними делами.
113
Если судьи интересуются доходами лица, привлекаемого к ответственности по административному или уголовному делу, это верный признак назначения наказания в виде штрафа.
114
В оперативно-розыскной теории для этих целей есть такой подходящий и точный термин, как «разработка», то есть целенаправленное накопление сведений о лицах, имеющих оперативный интерес.
115
См.: Определение Конституционного Суда РФ от 12.05.2003 № 173 «По жалобе гражданина Коваля Сергея Владимировича на нарушение его конституционных прав положениями статей 47 и 53 УПК РФ» // СПС «Консультант Плюс».
116
Хотя в московских судах запрещено в помещение суда проносить фотоаппараты, однако для фотокопирования вполне возможно использовать различные электронные гаджеты.
117
Хрестоматийный пример необоснованного обвинения гражданина в изнасиловании и причинении телесных повреждений по первоначальным его признательным показаниям, многочисленным следам крови на его одежде, которые, как впоследствии выяснилось, образовались, когда он в безлюдном месте отправлял естественные надобности и вдруг неожиданно увидел лежавшую женщину, в целях оказания ей помощи он стал хлопать ладонями по лицу и, обнаружив кровь на своих ладонях, испугался, поскользнулся и упал на тело (из материалов Военной коллегии Верховного Суда РФ от 11 апреля 1996 г. по уголовному делу в отношении Шантина // СПС «Консультант Плюс»).
118
По гражданскому делу клиент может переадресовывать заданные ему вопросу своему представителю либо указывать на то, что ему неизвестны факты, о которых задаются вопросы, а также вообще не являться в судебное заседание.
119
Этот способ иногда целесообразно использовать для усыпления бдительности прокурора в процессе и с тем, чтобы лишний раз не «волновать» агрессивно настроенных потерпевших.
120
По вопросу допустимости использования в качестве доказательства аудиозаписи телефонного разговора имеется судебный прецедент (Определение Верховного Суда РФ от 06.12.2016 № 35-КГ16–18), в котором указано следующее: в обоснование недопустимости аудиозаписи телефонного разговора суд сослался на п. 8 ст. 9 ФЗ РФ от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и защите информации», согласно которому запрещается требовать от гражданина предоставления информации о его частной жизни, в том числе информации, составляющей личную или семейную тайну, и получать такую информацию помимо воли гражданина, если иное не предусмотрено федеральными законами. По мнению апелляционной инстанции, запись разговора между истицей и ответчицей была сделана первой без уведомления о фиксации разговора, а потому такая информация получена помимо воли, что недопустимо в силу вышеприведенной нормы закона. При этом не было учтено, что запись телефонного разговора была произведена одним из лиц, участвовавших в этом разговоре, и касалась обстоятельств, связанных с договорными отношениями между сторонами. В связи с этим запрет на фиксацию такой информации на указанный случай не распространяется.
121
Обычно при появлении детей во втором браке алиментщики обращаются в суд с иском к первой супруге об уменьшении размера алиментов на первого ребенка, и суды, как правило, рассматривают подобные иски стандартно – положительно. Однако существует редкая судебная практика в пользу алиментополучателей, согласно которой изменение уже установленного судом размера алиментов производится по правилам статьи 119 СК РФ, в которой указывается, что это право, а не обязанность суда (Постановление Президиума Воронежского областного суда от 25.03.2015 № 44 г-13, Апелляционное определение Мосгорсуда от 2.02.2015 по делу № 33–238/2015, Апелляционное определение Ставропольского краевого суда от 26.02.2015 № 4 г/7–1018/15).
122
В отношениях с «проблемными» клиентами целесообразно отбирать от них письменную подписку об отсутствии иных доказательств, об отказе в сборе иных доказательств или назначении экспертиз, необходимых по делу, либо об отказе в предоставлении имеющихся доказательств. Если этого не сделать, то клиент может впоследствии поставить в вину своему адвокату проигрыш дела.
123
Аналогичный алгоритм можно использовать при подготовке клиента. Кроме того, его нужно предупреждать о том, что давать объяснения и отвечать на вопросы – это право, а не обязанность, и он всегда может апеллировать к помощи своего представителя, особенно если вопрос носит правовой характер. В некоторых случаях участие клиента в суде нежелательно, когда, например, необходимо умалчивать о каких-либо обстоятельствах. В других – его участие крайне необходимо, например, когда в ходе рассмотрения дела могут появиться доказательства, известные лишь клиенту.
124
Очень важно знать порядок делопроизводства, существующий в той или иной организации, который утверждается инструкциями, иметь эти инструкции на руках, чтобы избежать необоснованных отказов в приеме документов.
125
Ходатайство об отложении дела в связи с занятостью в другом процессе также целесообразно подавать только в письменном виде. В экстренных случаях возможно передавать телефонограмму об отложении дела по телефону с ее одновременной записью. Есть категории судей, которые откладывают дело по любой, в том числе документально неподтвержденной причине, то есть все зависит от практики и привычек определенного судьи. Также нужно иметь в виду, что некоторые судьи предлагают клиентам начать процесс в отсутствие неявившегося представителя, а затем полностью рассматривают дело по существу, несмотря на ходатайство об отложении дела. Поэтому по возможности в рассматриваемой ситуации не следует отпускать в суд доверителя одного.
126
Под сложными случаями я подразумеваю ситуации, когда разрешение ходатайства требует длительного времени для его изучения или дополнительного изучения каких-либо материалов дела, нормативных актов или судебной практики.
127
В этой связи в арбитражном судопроизводстве стороне с копией иска обычно не направляются приложенные документы, а в гражданском – предоставленные суду документы нередко не изготавливаются в копиях для другой стороны и пр.
128
Марк Фабий Квинтилиан (35–96) – римский ритор, автор «Наставлений оратору», самого полного учебника ораторского искусства, дошедшего до нас от античности.
129
Интересна в этом отношении следующая работа: Гельманов А. Г., Гонтарь С. А. Как установить участие лица в правонарушении? Эффективный и экономичный метод диагностики скрываемой причастности и получения признания виновного в отсутствие доказательств. М.: ОАО «Можайский полиграфический комбинат», 1999.
130
В случае, если показания свидетелей, несмотря на возражения стороны, в нарушение закона оглашены, то в дальнейшем необходимо использовать позицию Конституционного суда РФ, согласно которой обвиняемому в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон должна предоставляться возможность защиты своих интересов в суде всеми предусмотренными законом способами, в том числе путем заявления ходатайств об исключении недопустимых доказательств или об истребовании дополнительных доказательств в целях проверки допустимости и достоверности оглашенных показаний (Определение Конституционного Суда РФ от 22.03.2011 № 393 «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Шинкаренко Е. А. на нарушение его конституционных прав п. 4 ч. второй ст. 281 УПК РФ»).
131
С учетом собственной практики могу отметить, насколько огромны возможности психологической экспертизы. С ее помощью по каждому уголовному делу можно углубленно исследовать личность подзащитных, выявить причины и условия, толкнувшие их на преступление либо, напротив, с применением полиграфа обосновывать непричастность подзащитных к совершенным преступлениям. Однажды приходилось обращаться к психологу для исследования вопроса о том, могли ли быть с точки зрения психологии труда процессуальные документы (протоколы, судебные акты) выполнены за определенный промежуток времени. С помощью психолога также производилась оценка показаний потерпевшего на предмет их авторства и достоверности. А в одном случае с помощью психологической экспертизы была установлена недостоверность показаний свидетелей по невербальным признакам лжи, обнаруженным в ходе их допроса с применением видеозаписи.
132
Заинтересованность обусловлена тем, что часть экспертиз проводится экспертными подразделениями правоохранительных органов, расследующих дело, а часть экспертиз – в рамках иных ведомств, которые также традиционно негласно сотрудничают со следователями.
133
Пункт 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2010 № 28 «О судебной экспертизе по уголовным делам».
134
Это нужно иметь в виду и в тех случаях, когда вы приглашаете в суд своих специалистов.
135
Также советую брать повестки с отметкой о нахождении у следователя и в суде, поскольку возможны фальсификации, связанные с временем и датой следственных и судебных действий.
136
На практике получить заверенные копии всего дела, как правило, невозможно: судьи и следователи объясняют это занятостью технического персонала, неисправностью копировальной техники и отсутствием соответствующей нормы закона. Доказать фальсификацию материалов дела фотокопиями вряд ли удастся. В этой связи при изготовлении или получении копий материалов дела обязательно указывайте на это в справочном листе, расписке и других документах, приобщенных к делу, с тем чтобы не возникало вопросов о происхождении этих копий.
137
Согласно позиции Верховного Суда РФ, содержащейся в п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 № 5, «учитывая, что КоАП РФ не содержит запрета на ведение протокола при рассмотрении дела судьей, в необходимых случаях возможность ведения такого протокола не исключается». Аналогичная позиция высказана Верховным Судом РФ в ответе на вопрос 19, содержащийся в Обзоре законодательства и судебной практики ВС РФ за IV квартал 2006 года, а также Конституционным Судом РФ в Определении от 16.07.2009 № 948-О-О.
138
Иногда судьи отказывают в выдачи копии протокола, ссылаясь на то, что заявитель за свой счет может снять копии материалов дела. В таких случаях я обычно указываю, что технические средства для снятия копий у меня отсутствуют. Что касается снятия копий за свой счет, то я прошу разъяснить способ реализации данного права. Суду не остается ничего другого, как выдать копию протокола, поскольку согласно п. п. 5 п. 1 ст. 333.36 НК РФ госпошлина за выдачу копий не предусмотрена, а платные услуги по изготовлению копий по сути являются реализацией работ или услуг (ст. 39 НК РФ), а суды могут иметь право на получение доходов от платных услуг, только если это предусмотрено законодательством.
139
См.: Определение Конституционного суда Российской Федерации от 2.07.2009 № 1014-О-О и от 17.11.2009 № 1401-О-О // СПС «Консультант Плюс».
140
См.: п. 2.2 Определения Конституционного суда РФ от 18.07.2006 № 363-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Кружихиной Е. В. на нарушение ее конституционных прав положениями ст. 228, 230 и 232 ГПК РФ» // СПС «Консультант Плюс».
141
См.: Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ по делу Котова от 5 февраля 2003 г. № 50-о02–33 // СПС «Консультант Плюс».
142
К сожалению, законодатели не предусмотрели последствий составления судом некачественной аудиозаписи или повреждения ее в ходе хранения. Если отсутствие протокола судебного заседания влечет отмену судебного акта, то отсутствие аудиозаписи таковых последствий не влечет, именно поэтому рекомендации о необходимости ведения самостоятельной записи продолжают оставаться актуальными.
143
В п. 13 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 13.12.2012 № 35 «Об открытости и гласности судопроизводства и о доступе к информации о деятельности судов» сделан акцент на том, что положения ч. 7 ст. 10 ГПК РФ, ч. 3 ст. 24.3 КоАП РФ, ч. 5 ст. 241 УПК РФ не предусматривают обязанность лиц, присутствующих в открытом судебном заседании и фиксирующих его ход в письменной форме и (или) с помощью средств аудиозаписи, уведомлять суд и получать у него разрешение на фиксацию хода судебного разбирательства в данных формах.
144
Профессиональная расшифровка аудиозаписей стоит недешево, поскольку тарифицируется за каждую минуту записи и, как правило, со скидками на объем информации.
145
См.: Кассационное определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда РФ от 22.06.2011 № 45-О-11–63сп // СПС «Консультант Плюс».
146
См.: Кассационное определение Верховного суда РФ от 15.05.2013 № 66-О13–31СП // СПС «Консультант Плюс».
147
Заинтересованных в посещении судебных процессов лиц целесообразно собирать заранее.
148
Для минимизации расходов клиентов, связанных с обжалованием судебных актов в различных инстанциях, можно разработать памятку и шаблон жалобы, которые могут дать клиентам возможность самостоятельного обжалования.
149
Как-то мне на глаза попалось методическое пособие о работе церковной социальной службы, из которого я с удивлением узнал, что даже в этом учреждении серьезно относятся к проблеме недобросовестных просителей и мошенников. Именно поэтому авторы настоятельно рекомендовали служителям церкви тщательно проверять документы и выяснять подлинные мотивы обратившегося.
150
Профессионально методика профилактики и взыскания долгов детально освещена в замечательной книге юриста-практика, которую всем рекомендую: Саблин М. Т. Взыскание долгов: от профилактики до принуждения. 4-е изд., испр. и доп. М.: Статут, 2017.
151
Запреты регистрационных действий могут быть применены и в отношении единственного жилья должника.
152
Даже если имущество негодное и малоценное, на ваш взгляд, обеспечительные меры в отношении него применить необходимо.
153
Для минимизации риска отказа в обеспечительных мерах некоторые истцы заявляют одновременно несколько исков с заявлениями об обеспечении к разным судьям.
154
Первый случай перерыва срока – предъявление листа к исполнению (как в службу судебных приставов, так и в банк), второй – частичное исполнение решения суда.
155
Дело в том, что в ФЗ РФ «Об исполнительном производстве в РФ» от 02.10.2007 № 229-ФЗ нормативно не закреплен принцип полноты исполнительного производства, подразумевающий необходимость совершения всех возможных с точки зрения закона исполнительных действий для исполнения решения суда, а не только тех, которые судебный пристав-исполнитель посчитал необходимым выполнить. В ряде норм этого закона содержится формулировка: «Судебный пристав-исполнитель вправе»… совершать исполнительные действия (ст. 64) … обратиться в регистрирующий орган для регистрации права собственности имущества должника (ст. 66) … вынести постановление об ограничении на выезд должника за пределы РФ (ст. 67) и т. п. Этим пробелом на практике пользуются судебные приставы-исполнители, которые в оправдание своего бездействия по совершению определенных исполнительных действий ссылаются на отсутствие соответствующих ходатайств со стороны взыскателя.
156
Для минимизации расходов клиентов по обжалованию бездействий судебных приставов-исполнителей (особенно, когда эти расходы могут значительно превысить размер присужденной суммы) можно предложить использовать им шаблоны жалоб.
157
См.: например: Тарташев В. Как избавиться от кредита? Реальные способы выхода из долгового тупика. СПб.: Питер, 2010.
158
Оригинальный способ выявления принадлежащего должнику транспортного средства с использованием сайта Odnoklassniki.ru был применен в УФССП России по Забайкальскому краю. При выходе на сайт судебный пристав по розыску, представившись девушкой, предложил должнику встретиться. Должник предложение принял и прибыл на свидание на автомобиле, находящемся в розыске. В результате на данное транспортное средство был наложен арест.
159
Существует судебная практика, позволяющая взыскивать и неустойку, и индексацию одновременно. Кроме того, Конституционный Суд РФ в Постановлении от 23.07.2018 № 35-П отметил, что, несмотря на отсутствие в ст. 208 ПК РФ механизма индексации, в качестве критерия индексации должна использоваться статистика индекса потребительских цен.
160
На практике возбудить дело по данным составам весьма сложно, поскольку доводы заявителей обычно по результатам проверок переводятся в разряд гражданско-правовых отношений. Поэтому вынесенные постановления об отказе в возбуждении уголовного дела нужно обжаловать и добиваться таким образом проведения дополнительных проверок.
161
Дела «по назначению» – это дела в отношении имущественно несостоятельных граждан, несовершеннолетних, оплачиваемые скудными бюджетными средствами и притом не всегда своевременно. Как правило, они – удел начинающих адвокатов, но на периферии – это основной адвокатский хлеб.
162
Если в Советском Союзе было налажено собственное часовое производство с выпуском 50 млн часов в год, треть которых шла на экспорт, а остальную часть граждане периодически приносили в ремонтные мастерские, то в России эта отрасль переживала кризис, а профессия часовщика стала невостребованной, спецы со стажем работали лишь на сборке без достойной зарплаты.
163
«Десять дней, которые потрясли мир» – книга американского журналиста Джона Рида об Октябрьской революции 1917 года в России, свидетелем которой он был сам.
164
См.: Чурилов Ю. Ю. Всемирная история неправосудия. РнД: Феникс, 2012.
165
В частности, в обязанности следователя в силу закона (независимо от участия по делу защитника) входит разъяснения обвиняемому следующих особенностей рассмотрения уголовного дела судом с участием присяжных заседателей:
1) при этой форме судопроизводства основные вопросы о фактической стороне и виновности, а также вопрос о том, заслуживает ли подсудимый снисхождения, решаются непрофессиональными судьями, а вопросы правовой квалификации тех действий, которые признаны установленными вердиктом присяжных, и назначение наказания, а также другие юридические вопросы решаются профессиональным судьей (ст. 339, 343, 345, 350, 351 УПК РФ);
2) в ходе судебного следствия и судебных прений в суде с участием присяжных заседателей запрещается исследовать и упоминать в присутствии присяжных доказательства, признанные в установленном порядке недопустимыми, а также факты прежней судимости и иные данные, способные вызвать предубеждение присяжных в отношении подсудимого (ч. 6, 8 ст. 335, ч. 2, 3 ст. 336 УПК РФ);
3) оправдательный вердикт коллегии присяжных заседателей обязателен для председательствующего судьи и влечет за собой постановление им оправдательного приговора (ч. 1 ст. 348 УПК РФ);
4) обвинительный вердикт обязателен для председательствующего судьи, за исключением следующих двух случаев:
а) обвинительный вердикт коллегии присяжных заседателей не препятствует постановлению оправдательного приговора, если председательствующий признает, что деяние подсудимого не содержит признаков преступления (ч. 4 ст. 348 УПК РФ);
б) если председательствующий признает, что обвинительный вердикт вынесен в отношении невиновного и имеются достаточные основания для постановления оправдательного приговора ввиду того, что не установлено событие преступления либо не доказано участие подсудимого в совершении преступления, то он выносит постановление о роспуске коллегии присяжных заседателей и направлении уголовного дела на новое рассмотрение иным составом суда со стадии предварительного слушания. Это постановление не подлежит обжалованию в кассационном порядке (ч. 5 ст. 348 УПК РФ);
5) решение суда с участием присяжных заседателей может быть отменено или изменено в кассационном порядке только по таким общим основаниям, как нарушение уголовно-процессуального закона, неправильное применение уголовного закона и несправедливость приговора (ч. 2 ст. 379 УПК РФ);
6) согласно ч. 2 ст. 379 УПК РФ решение суда с участием присяжных заседателей не может быть отменено или изменено по такому основанию, как несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела, установленным судом, поскольку при рассмотрении дел с участием присяжных заседателей вопрос о доказанности события преступления и виновности подсудимого отнесен к исключительной компетенции присяжных заседателей и их вердикт обязателен для председательствующего судьи (за исключением указанных случаев, предусмотренных ч. 4 и 5 ст. 348 УПК РФ);
7) приговор, постановленный на основании вердикта присяжных заседателей и противоречащий ему, подлежит отмене с передачей уголовного дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции. В этом случае новое рассмотрение уголовного дела начинается с момента, следующего за вынесением вердикта присяжными заседателями (ч. 3 ст. 386 УПК РФ).
166
Провокация – это вовлечение лица в совершение преступления, совершенное с целью возбуждения в отношении него уголовного преследования. УК РФ содержит понятие провокации и устанавливает уголовную ответственность за нее, когда речь идет о провокации взятки либо коммерческого подкупа, однако за сферой уголовно-правовой регламентации остались иные виды провокационных действий.
167
Например, уголовное дело было возбуждено в отношении 25-летней Ч., которая, желая скрыть посещение ночного клуба в ночь с 1 на 2 апреля 2011 года, заявила в милицию, что ее изнасиловали. В подтверждение этого девушка порвала блузку, в которой находилась в клубе (http://www.newslab.ru).
168
В моей практике были случаи, когда причиной оговора в изнасиловании послужило желание супруги завладеть квартирой супруга.
169
Был случай, когда таким образом одна супруга отомстила за измену, а другая – за неуплату алиментов на общих несовершеннолетних детей.
170
Обычно в рамках этих экспертиз выясняются вопросы о склонности потерпевшей к фантазированию и о способности ее оказывать сопротивление.
171
Есть примеры мнимого изнасилования даже после посещения врачей-гинекологов (см.: Сердюков М. Г. Судебная гинекология и судебное акушерство. М.: Медгиз, 1957. С. 122–124).
172
Хрестоматийный пример оправдания, при котором, объясняя происхождение на одежде волос П. и ее крови в подногтевом содержимом, на голове и трусах, Ш. утверждал, что он в безлюдном месте отправлял естественные надобности и вдруг неожиданно увидел лежавшую женщину. В целях оказания ей помощи он стал хлопать ладонями по лицу и, обнаружив кровь на своих ладонях, испугался, поскользнулся и упал на тело, а затем на землю, а поднявшись, поправил руками трусы и застегнул брюки (Из материалов Военной коллегии Верховного Суда РФ от 11 апреля 1996 г. по уголовному делу в отношении Шантина).
173
См.: Сердюков М. Г. Судебная гинекология и судебное акушерство. М.: Медгиз, 1957. С. 142
174
См.: Геннадиев В. Защита по делам о половых преступлениях. Л., 1977. С. 51.
175
См.: Авдеев М. И. Курс судебной медицины. М., 1959. С. 496; Попов Н. В. Судебная Медицина. М., 1950. С. 337.
176
Данные о «штатных» понятых удалось собрать у коллег-адвокатов и в Интернете.
177
«Оборотни в погонах» – название, данное министром внутренних дел РФ Б. Грызловым обвиняемым по громкому делу о коррупции и других преступлениях в органах МЧС РФ и МВД РФ, разбиравшемуся в 2003–2006 годах. Впоследствии термин получил большую известность и распространение в прессе и в обществе. В более широком смысле «оборотнями в погонах» стали называть сотрудников правоохранительных органов, которые под прикрытием своих званий и должностей совершали преступления.
178
По иронии судьбы, единственный эпизод пересечения границы обвиняемым, не попадающим под действие амнистии, случился 8 мая 2015 года, когда он въехал на территорию РФ, чтобы отпраздновать День Победы в г. Москве вместе со своими родственниками.