Сомнительная экспертиза
Кроме чисто процессуальных нарушений, которые дают налогоплательщику шанс в судебном споре с фискальным ведомством, можно использовать и фактические ошибки как непосредственно экспертов, так и привлекающих данных специалистов налоговых органов.
Итак, предположим, что налоговые органы предоставили специалисту в качестве материала для проведения экспертизы только копии документов. Проверяемое лицо в этом случае уже получает право требовать проведения повторной экспертизы с использованием оригиналов. А суды зачастую отказываются принимать подобные экспертные заключения в качестве допустимых доказательств. Но в этом случае закон всё-таки позволяет эксперту самостоятельно решить: может ли он выполнить свою работу исходя из предоставленного ему материала. В конце концов он имеет полное право отказаться от выдачи заключения, если считает, что предоставленные материалы не позволяют ему выяснить истину. В любом случае налогоплательщик может попробовать в письменном виде уведомить налоговые органы о своём желании провести повторную экспертизу по подлинным документам. Даже если ему будет отказано в подобном требовании, у него появляются шансы оспорить точку зрения эксперта в суде.
Может ли эксперт сделать в своём заключении вероятностный вывод о подлинности документа? Да, такое право у него есть, он не обязан делать выводы исключительно категорического характера. Суды в случае вынесения вероятностного решения экспертом также имеют право усомниться в результатах экспертизы и потребовать дополнительных доказательств того, что сделка носит фиктивный характер.
Для того, чтобы суд признал доказательством данные экспертизы, её должен проводить именно эксперт, то есть лицо, обладающее специальными навыками и знаниями. На практике налоговики в качестве доказательства фальшивого характера подписей на первичных документах проверяемого лица предъявляют суду соответствующую справку из органов следствия. В большинстве случаев суды не соглашаются принимать подобные доказательства, считая, что не любой криминалист может считаться экспертом в сфере почерковедения. Но бывают и исключения. Так, надлежащим доказательством была признана справка, выданная налоговикам экспертно-криминалистическим центром МВД РФ. Так что универсальные правила в этой сфере пока не сложились. Посмотрим, по какому пути пойдёт судебная практика.
Приложение № 21 к приказу ФНС России от 08.05.15 № ММВ-7-2/189СР.
Приложение № 22 к приказу ФНС России от 08.05.15 № ММВ-7-2/189СР.
П.1 и 3 от. 64 Арбитражного процессуального кодекса РФ
Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.03.16 № А09-4587/2015.
Постановление ФАС Дальневосточного округа от 05.02.74 № А37-2832/2012
Постановления Арбитражного суда Поволжского округа от 01.04.16 № Ф06-7361/2016, ФАС Московского округа от 21.02.13 № А40-59965/12-154-553 и от 31.01.13 № А40-66521/12-99-389
Постановления Арбитражного суда Западно-Сибирского от 21.03.16 № Ф04-332/2016 и от 09.06.15 № Ф04-19440/2015, Северо-Кавказского от 21.12.15 № Ф08-8700/2015 и от 08.09.15 № Ф08-5031/2015
Постановления Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 07.04.16 № Ф04-996/2016,
Постановления Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 09.11.15 № А45-11733/2014, ФАС Московского от 31.01.13 № А40-66521/12-99-389 и Восточно-Сибирского от 10.12.12 АРА 19-3842/2012 округов
30. Свидетели
В ходе проверок инспекторы имеют право вызывать свидетелей для дачи показаний Речь идет о гражданах, которым могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для проведения налогового контроля (пп. 13 п. 1 от. 31 НК РФ). Порядок вызова и допроса свидетелей прописан в от. 30 Кодекса.
Отметим, что «пригласить на беседу» налоговики вправе не только бухгалтера или директора, но и сотрудника компании, вахтера и вообще любого другого человека.
Однако нельзя допрашивать лиц, которые получили информацию в связи с исполнением ими своих профессиональных обязанностей, и подобные сведения относятся к профессиональной тайне (ст. 90 НК РФ). Например, это относится к аудиторам и адвокатам.
Перед тем, как дать показания, свидетель расписывается в протоколе о том, что он предупрежден об ответственности за отказ от показаний и за дачу ложных показаний. Ненадлежащее исполнение своих «прямых обязанностей» может грозить свидетелю штрафом (ст. 128 НК РФ).
Арбитраж: ярким примером может быть дело о раскрытии «зарплатных» схем. В Письме от 28 июля 2006 г. № ВЕ-6-04/742@> ФНС России направила своим подчиненным судебные решения Арбитражного суда Удмуртии (Постановление от 1 июня 2005 г. по делу № А71-609/2004-А19), в котором суд признал обоснованным доначисление фирме ЕСН и НДФЛ, исходя из реальных зарплат сотрудников. Инспекторы тут опирались и на показания самих сотрудников.
Рекомендации. Рекомендации. Рекомендации.
При выездной налоговой проверке инспекторы часто устраивают своеобразный соцопрос среди сотрудников фирмы о том, насколько чиста их заработная плата, и какие известные им грехи числятся за компанией. Конечно, не каждый захочет свидетельствовать против работодателя, однако не каждый – это не все…
Это нужно знать:
Вопрос: в силу п. 9 ст. 89 НК РФ на период действия срока приостановления проведения выездной налоговой проверки приостанавливаются действия налогового органа по истребованию документов у налогоплательщика, а также его действия на территории налогоплательщика, связанные с указанной проверкой. Налоговый орган практикует вызов для допроса свидетелей, являющихся сотрудниками налогоплательщика. Согласно п. 1 ст. 90 НК РФ в качестве свидетеля для дачи показаний может быть вызвано любое физлицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля. Вправе ли налоговый орган проводить допрос свидетеля в период, когда проведение налоговой проверки приостановлено?
Ответ: МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ПИСЬМО от 18 января 2013 г. № 03-02-07/1-11
Налоговый контроль проводится должностным лицом налогового органа в пределах своей компетенции посредством налоговых проверок и в других формах, предусмотренных Кодексом.
В соответствии с пп. 12 п. 1 ст. 31 Кодекса налоговые органы вправе вызывать в качестве свидетелей лиц, которым могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для проведения налогового контроля.
В соответствии с п. 9 ст. 89 Кодекса на период действия срока приостановления проведения выездной налоговой проверки приостанавливаются действия налогового органа по истребованию документов у налогоплательщика, которому в этом случае возвращаются все подлинники, истребованные при проведении проверки, за исключением документов, полученных в ходе проведения выемки, а также приостанавливаются действия налогового органа на территории (в помещении) налогоплательщика, связанные с указанной проверкой.
