Но тут возникает некоторое сходство с временным переводом. Закон прямо исключает отдельные основания из тех, что допускаются для перевода в случаях предоставления персонала, но и здесь полного разграничения не наблюдается.
Классика жанра
Что даёт работодателю классический аутстаффинг? Правильно: экономию на уплате налога на прибыль.
Напомним суть этой схемы. Фирма, работающая на общем налоговом режиме, увольняет своего работника, тот немедленно заключает трудовой договор с дружественной фирмой, работающей уже на упрощёнке. Иногда таким образом нанимают целый трудовой коллектив.
После этого «упрощенец» перекидывает нанятый с его подачи персонал обратно. При этом плата за такую услугу существенно превышает как фонд оплаты труда, так и социальные взносы. Это, разумеется, приводит к росту расходов и снижению прибыли (которая облагается по 20-процентной ставке) и позволяет перейти на более щадящий режим.
Что касается партнёра, работающего на упрощенке, то ему грозит лишь увеличение на 6 % уплачиваемого им единого налога. Каким образом компенсировать эту сумму – партнёры как-нибудь договорятся. Добавьте к этому возможность сэкономить на социальных взносах – и выгода станет совершенно очевидной. Напомним, что законодатель даёт возможность некоторым работодателям, работающим на упрощёнке, использовать льготный тариф для уплаты страховых взносов (20 %, а не обычных 30).
Однако закон требует, чтобы подобные льготы предоставлялись по такому виду деятельности, доля доходов которых в общем объёме составляет не менее 70 %. То есть фирма кроме аутстаффинга должна заниматься ещё какими-то видами деятельности (желательно – производственными).
Сегодня закон устанавливает ограничения для тех, кто желает заниматься предоставлением персонала. Перечень таких субъектов содержит закон о занятости.
Ограничения по аутстафферам
Итак, с 2016 года предоставлять персонал имеют право только две категории субъектов:
• частные агентства,
• работающие в сфере занятости.
Такое право приобретают юридические лица, имеющие соответствующую аккредитацию. Каким образом будет такая аккредитация проходить – решать будет Правительство РФ. Время до 2016 года для решения этой проблемы ещё имеется.
Но есть одно прямое указание закона: таким агентствам запрещено использовать упрощённый режим (п. 8 ст. 18.1 Закона РФ о занятости в ред. 2016 года, подп. 21 п. 3 ст. 346.12 НК РФ в ред. 2016 года). Это ограничение исключает использование в будущем описанной нами выше схемы.
Законодатель (в том же законе о занятости населения) устанавливает перечень условий, которым должны соответствовать частные агентства. Это уставной капитал в размере свыше 1 млн. рублей; отсутствие налоговых и прочих бюджетных долгов; высшее образование и определённый стаж работы по специальности у руководителя и отсутствие у него судимости по ряду преступлений (экономическим и против личности).
Вторая категория субъектов, наделённых правом предоставлять клиентам персонал: компании, направляющие на временные работы сотрудников в аффилированную организацию; компании, имеющие общее акционерное соглашение с принимающей персонал стороной.
Закон не даёт отдельного разъяснения, что такое аффилированная организация, поэтому следует понимать этот термин по аналогии с действующим законодательством.
Ст. 4 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»: «Под аффилированными лицами юридического лица понимаются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на его деятельность. В частности, таковыми являются:
• юридические лица, принадлежащие к той же группе компаний;
• учредители, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов при управлении данной компанией;
• дочерние компании, при управлении которыми данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов.
Требования к таким организациям должны быть определены соответствующим законом, который пока не принят. Что интересно: индивидуальные предприниматели не могут относиться ни к одной из разрешённых законом групп субъектов.
Следовательно, начиная с 2016 года, они могут забыть об аутстаффинге. В то же время аффилированным компаниям, работающим в сфере аутстаффинга, не запрещено использовать спецрежимы. То есть применение описанной нами ранее налоговой схемы всё-таки возможно хотя бы для такой категории субъектов. Но, во-первых, это будет усечённый вариант. А, во-вторых, имеются определённые риски. Например, вас могут обвинить в том, что вы получили необоснованную налоговую выгоду. Это станет вполне возможным, поскольку взаимосвязь между аффилированными лицами скрыть невозможно.
Представить разумные объяснения по поводу налоговой экономии в такой ситуации достаточно сложно. Но и признать дружеское предоставление персонала контролируемой сделкой налоговые органы не смогут. Налоговый Кодекс (п.п. 1 п. 2 ст. 105.4) позволяет говорить о контролируемой сделке только в тех случаях, когда доход в течение календарного года более 1 млрд, рублей.
В то же время аутстаффер для сохранения права на использование упрощёнки не должен иметь доходы более установленного законом уровня (в 2014 году этот лимит составляет чуть больше 64 млн. рублей).
Ограничения по персоналу
Закон вводит ограничения, связанные с предоставлением персонала. Мы уже говорили о характере ограничений по времени.
Срок предоставления регламентирован только в одном случае. Когда заказчику персонал нужен для заведомо временного расширения производства, срок предоставления рабочей силы не должен превышать 9 месяцев. Возможно, неопределённость со сроками предоставления персонала, будет преодолена в течение года, оставшегося до вступления закона в силу.
Логика законотворчества, правила юридической техники это настоятельно требуют. Ещё одна неясность. Предположим, законодатель установит срок предоставления рабочей силы. А что будет, если одна и та же трудовая ставка будет поочерёдно замещаться предоставленными аутстаффером сотрудниками? И для подстраховки мы будем оформлять их по разным трудовым договорам? Как законодатель сможет ликвидировать такую лазейку? Пока неясно.
Кроме ограничений по времени использования предоставляемого персонала закон вводит и другие. Например, по целям его использования. Так, нельзя использовать услуги аутстаффера как аргумент в коллективных трудовых спорах (для замены на рабочих местах забастовщиков или уволенных работников в ситуации простоя, а также банкротства, в связи с задержкой зарплаты работникам принимающей компании).
