Если окажется, что сделанные утверждения не соответствуют действительности или проектная компания не может полностью нести ответственность за их корректность, то это обязательно должно означать для заимодавцев, что позднее компания может решить отказаться от выполнения требований (временно или постоянно). Если требования должны быть выполнены позднее (например, получение разрешения на эксплуатацию проекта), то его исполнение может гарантироваться на основании договоренностей (см. § 12.10).
Для собственной защиты проектная компания может захотеть исключить ответственность за несущественные ошибки в заявлениях и гарантиях, выдаваемых компанией (например, если парковочный талон за машину менеджера компании не был оплачен, может ли это означать, что проектная компания не выполняет требований закона?). Маловероятно, что заимодавцы согласятся на значительное ослабление требований к зоне ответственности проектной компании, которая является основанием для финансирования.
Самих спонсоров могут также обязать предоставить подобные заявления и гарантии напрямую заимодавцам; в этом случае кредит становится кредитом с ограниченным регрессом, то есть в этом случае спонсоры могут нести ответственность за потери заимодавцев, которые те понесли, положившись на некорректные заявления. Таким образом, спонсорам следует убедиться, что в их зону ответственности входят вопросы, находящиеся непосредственно под их контролем (например, права собственности в проектной компании).
Такие заявления и гарантии констатируются при подписании документации на финансирование и обычно вносятся в документацию; их истинность также может быть подтверждена при снятии средств со счетов и на дату осуществления очередных процентных выплат или погашения кредита; если они будут признаны некорректными на одну из этих дат, то это будет рассматриваться как факт несостоятельности.
§ 12.10. Договоренности
Договоренности – это обязательства проектной компании или предпринять определенные действия (гарантия наличия факта или гарантии совершения действия), или, наоборот, не предпринимать определенных действий (договорное обязательство о воздержании от действия). Такие обязательства проектной компании являются отличительной особенностью проектного финансирования, и им уделяется больше внимания, чем при других типах финансирования. (Такие контрольные меры обычно менее строго выполняются при выпуске облигаций – см. § 4.3.) Посредством таких обязательств заимодавцы осуществляют свой постоянный контроль на стадии сооружения и эксплуатации проекта, но им также необходимо следить, чтобы этот контроль не вынудил нести их обязательства по обязательствам проектной компании в отношении третьих лиц; например, в Великобритании, если заимодавцы рассматривают себя как «теневых директоров» неплатежеспособной компании, то это может привести к возникновению обязательств с их стороны по отношению к другим кредиторам.
В основном сделки заключают, чтобы:
• гарантировать, что проект сооружается и эксплуатируется так, как это было согласовано с заимодавцами;
• заранее просигнализировать заимодавцам о возможных проблемах проектной компании;
• обеспечить защиту для обеспечения заимодавцев.
Если проектная компания не способна выполнять условия договоренностей по причинам, которые рассматриваются заимодавцами как уважительные, то может быть принят временный или постоянный отказ от их выполнения (см. § 12.12). Поскольку многие заимодавцы должны пройти через официальную процедуру одобрения кредита даже в случае очень незначительного отказа от ранее принятых обязательств, то обязательства, которые принимаются проектной компанией, не должны носить очень жесткий характер, чтобы не провоцировать ее на отказ от их выполнения.
§ 12.10.1. Гарантии выполнения действий
Как правило, гарантии выполнения действий, выданные проектной компанией, включают в себя следующие обязательства.
• Поддерживать свое корпоративное существование, выполнить все необходимые формальности, связанные с регистрацией корпоративной деятельности, и выплачивать все налоги в оговоренные законом сроки.
• Сооружать, эксплуатировать и проводить техническое обслуживание проекта в соответствии с проектными контрактами, с действующими правовыми нормами и общепринятыми производственными нормативами.
• Предоставить рациональный доступ к проекту и его документации для агентского банка, или доверительного собственника, или консультантов, работающих в интересах заимодавцев.
• Поддерживать структуру управления, согласованную с заимодавцами.
• Заключать и пролонгировать страхование проекта (см. § 6.6).
• Предоставлять копии счетов управленческого учета (обычно ежеквартально) и ежегодные заключения аудиторов по финансовой деятельности компании.
• Предоставлять отчеты (обычно ежемесячные) о ходе выполнения строительных работ, включая отчеты по достижениям на контрольные даты, отчеты о процентном выполнении работ (эти отчеты обычно готовятся или ЕПС-подрядчиком, или на основании информации, которую он предоставляет).
• Использовать финансирование (собственный капитал и заимствование) в соответствии с соглашением между сторонами (см. § 12.3.1) и только для статей согласованного бюджета для расходов по сооружению (см. § 7.5.4; 11.4).
• Гарантировать, что коммерческая эксплуатация проекта начнется с согласованной даты (см. § 7.5.6); в этом случае понятие «завершение работ по сооружению проекта» может быть несколько расширено по сравнению с тем, что входит в такое же понятие, внесенное в ЕРС-контракт или проектное соглашение, особенно если спонсоры предоставили ограниченные гарантии завершения работ по сооружению (см. § 7.12); в таких случаях, помимо физического сооружения, которое требуется в рамках проектных контрактов, проектную компанию могут также обязать достичь минимального значения ставки ежегодного покрытия при обслуживании долга, чтобы подтвердить, что проект эксплуатируется эффективно.
• Добиться согласованного соотношения «долг / собственный капитал» в конце этапа сооружения (см. § 12.1.4).
• Заранее составлять ежегодный бюджет для каждого года эксплуатации (см. § 7.7.3).
• Осуществлять все платежи с учетом приоритетности распределения денежного потока (см. § 12.5.1).
• Предоставлять отчеты (обычно ежеквартально) о производственной деятельности проекта (в которых освещаются вопросы, связанные с пригодностью к эксплуатации производственного предприятия и объемом выпускаемой им продукции, объемом грузопотока для инфраструктурных проектов, о необходимости проведения незапланированного технического обслуживания, форс-мажорных событиях и т. п.).
• Предоставлять скорректированные финансовые прогнозы (обычно раз в полгода на стадии эксплуатации проекта) (см. § 11.10).
• Ставить в известность агентский банк или доверительного владельца о значительных перерывах при эксплуатации проекта или поставке топлива, сырья или других важных компонентов.
