• Ставить в известность агентский банк или доверительного собственника о выставлении страховых претензий.
• Информировать агентский банк или доверительного собственника о любом факте несостоятельности (см. § 12.11), возникновении споров, связанных с исполнением проектных контрактов, привлечению к судебной ответственности или других претензиях.
• Настаивать на всех своих правах, которые ей обеспечивают проектные контракты.
• Покрывать заимодавцам их расходы, связанные с претензиями в результате воздействия проекта на окружающую среду.
• Получать все разрешения, необходимые в будущем как на стадии сооружения, так и на стадии эксплуатации проекта (см. § 6.4).
• Ставить в известность агентский банк или доверительного собственника о любом изменении в законе, которое оказывает воздействие на проект (см. § 9.6), изъятии денег со счетов, падении выручки или изменении в действии разрешений или лицензий.
• Предпринимать любые действия, чтобы поддержать процентные выплаты по обеспечению заимодавцев (см. § 12.7).
• Оплачивать расходы, связанные с вознаграждением для консультантов, которые работают в интересах заимодавцев.
Спонсоры могут также самостоятельно предоставлять гарантии для заимодавцев о неизменности прав собственности в проектной компании, о предоставлении технической поддержки и т. п. (см. § 7.7.2).
§ 12.10.2. Договорные обязательства о воздержании от действия
Типичные договорные обязательства о воздержании от действия включают в себя гарантии проектной компании не делать следующего.
• Осуществлять любой бизнес, не связанный с проектом.
• Вносить изменения в уставные документы.
• Сливаться или объединяться с другим юридическим лицом.
• Соглашаться на внесение каких-либо изменений в проектные контракты, подавать заявки на изменение в проектные контракты, или отменять ранее достигнутые договоренности, или вносить изменения в сам проект (могут быть установлены пределы, в которых изменения и отказы будут считаться незначительными по размеру).
• Вступать в другие контрактные отношения (иные, чем согласованные проектные контракты), за исключением тех, которые можно отнести к незначительным.
• Использовать остатки своих денежных средств для инвестиций (избыточные средства обычно размещаются на резервных счетах, приносящих процентный доход, хотя на более зрелых рынках проектная компания может иметь возможность инвестировать средства в согласованный перечень краткосрочных инструментов рынка капитала, если это не составляет угрозу для обеспечения заимодавцев).
• Брать дополнительный кредит или размещать гарантии для третьих лиц.
• Заключать контракты на хеджирование, которые не связаны с согласованным хеджированием риска процентной ставки и риска движения курса валюты (см. § 8.2; 8.3.1).
• Нести любые капитальные расходы, которые не согласованы с заимодавцами (даже если они финансируются из собственного капитала – это ограничение вводится, чтобы гарантировать, что все изменения в проектные спецификации будут вноситься только с согласия заимодавцев).
• Нести операционные расходы, которые не предусмотрены в согласованном ежегодном бюджете (обычно степень свободы при решении этого вопроса зависит от допустимого уровня отклонения от согласованного бюджета – см. § 8.7.3).
• Продавать, сдавать в аренду или передавать другим способом любые свои активы (степень свободы при решении этого вопроса зависит от того, что понимают под термином «незначительное исключение»).
• Изменять дату окончания финансового года или аудиторов.
Как можно отметить из вышеперечисленного, разница между гарантиями совершения действия и договорными обязательствами о воздержании от действия зачастую зависит от формулирования обязательства; гарантия совершения действия, которая обязывает сохранять структуру управления, согласованную с заимодавцами, предполагает то же самое, что и договорное обязательство о воздержании от действия, которое выражается в обязательстве не изменять структуру управления, согласованную с заимодавцами.
§ 12.11. Факты несостоятельности
Заимодавцы проектного финансирования не хотят ждать в бездействии, пока проектная компания растрачивает средства, предназначенные для обслуживания долга; следовательно, они создают определенный механизм «спусковых крючков», который дает им право предпринимать действия против проектной компании. Это «факты несостоятельности» – как только зафиксирован дефолт, проектная компания больше не в состоянии управлять проектом без участия заимодавцев. Некоторые из таких фактов несостоятельности (такие как отказ осуществлять платежи, банкротство и т. п.) могут иметь место и при корпоративном финансировании, но другие (например, отказ завершать проект) характерны только для проектного финансирования.
Следует отметить, что эти факты сами по себе не приводят к дефолту проекта (то есть определяют окончание финансирования и дают заимодавцам право взыскивать свое обеспечение); после того как зафиксирован факт несостоятельности, заимодавцы должны принять решение о переходе к следующей стадии своих действий (см. § 12.12). Необходимость перехода к более решительным действиям служит стимулом для заимодавцев вступить в переговоры с проектной компанией и другими партнерами по проекту, чтобы найти выход из создавшегося положения, который или уже существует, или указывается надвигающимися событиями.
К типичным фактам несостоятельности относят следующие.
• Проектная компания отказывается осуществлять платежи на основании финансовой документации на соответствующую дату.
• Утверждения и гарантии, сделанные проектной компанией (или другим участником, таким как спонсор), оказываются ошибочными или вводят в заблуждение.
• Проектная компания не выполняет свои обязательства по договорам и сделкам в соответствии с финансовой документацией.
• Спонсоры отказываются выполнять свои обязательства и подтверждать выданные гарантии заимодавцам или проектной компании.
• Произошли незапланированные изменения в правах собственности или контроля в проектной компании.
• Проектная компания, партнеры по контрактным отношениям, спонсоры или другой гарант отказываются платить по своим долгам в положенный срок или обращаются за судебным решением для относительно небольших сумм или к процедуре банкротства, которая не освобождает таких участников проекта от выполнения обязательств определенное время.
• Проект не в состоянии перейти к коммерческой эксплуатации в согласованные сроки.
• Отменено действие части разрешений или лицензий.
• Проект заброшен (на значительно больший период времени, чем предполагалось) или полностью погиб.
• Частичный дефолт проектных контрактов или контракт утратил полную силу и действительность.
