Проектная компания обычно регистрируется в стране, где расположен проект, хотя иногда может быть возможно и выгодно для оптимизации налогообложения зарегистрировать ее вне границ страны (но см. § 9.2).
§ 3.5.2. Соглашение акционеров
В случае если спонсоров больше чем один, сразу же после учреждения проектной компании и принятия ею ответственности за проект соглашение о развитии, ранее подписанное спонсорами (см. § 3.2), как правило, заменяется соглашением акционеров (хотя вполне возможно иметь одно соглашение на обеих стадиях реализации проекта). Соглашение акционеров регламентирует такие проблемы, как:
• процентное соотношение прав собственности;
• процедуру будущего формирования собственного капитала;
• право голоса на ежегодном собрании акционеров;
• число членов совета директоров и права голоса для них;
• условия разрешения конфликтов интересов (например, если ЕРС-поставщик является спонсором, то его участие в обсуждении на правлении или в голосовании по вопросам, связанным с ЕРС-контрактом, запрещается);
• назначения и полномочия менеджмента;
• распределение прибыли;
• условия продажи акций спонсорами (как правило, в первую очередь предлагают выкупить акции другим спонсорам и продают их только после получения отказа от них).
Некоторые из этих положений чаще бывают включены в устав проектной компании, чем в отдельное соглашение акционеров. Спонсоры также могут иметь отдельное соглашение с проектной компанией, регламентирующее их платежи по ранее согласованным долям собственного капитала; если это так, то это соглашение также подписывается и заимодавцами в целях обеспечения их безопасности.
Совместные предприятия с равными правами двух участников встречаются в практике проектного финансирования не так уж редко, и это создает очевидные проблемы в процессе принятия решений. Но и в случаях, когда существует несколько спонсоров, бывает невозможно прийти к согласию, потому что миноритарный партнер может блокировать голосование по наиболее важным проблемам. Арбитраж или другие юридические процедуры редко оказываются эффективным способом разрешения конфликтов в этом контексте. Ясно, что в тупиковой ситуации один партнер должен будет выкупить долю другого, для этого необходимо заранее установить процедуры выкупа.
§ 3.5.3. Управление и операции
Проектная компания не должна иметь активов или обязательств, которые не имеют непосредственного отношения к проекту; именно по этой причине чаще создают новую компанию, чем повторно используют уже существующую компанию, так как в последнем случае она может иметь накопленные ранее обязательства. Проектная компания соглашается с требованием заимодавцев не принимать каких-либо внешних активов и обязательств в будущем (см. § 12.10.2).
Чаще всего проектную компанию создают на стадии завершения процесса разработки проекта (за исключением случаев, когда разрешение на осуществление проекта должно быть подписано заранее или же она должна подписывать проектные контракты), потому что, как правило, нет функций, которые она могла бы выполнять, пока проектное финансирование еще не собрано. Спонсоры могут даже подписать некоторые из проектных контактов для начала (например, EPC-контракт), а потом передать их должным образом в проектную компанию. Однако даже если проектную компанию создают на стадии завершения разработки проекта (как было указано ранее), соглашение о трансфертных ценах должно быть подписано на более ранней стадии, чтобы создать условия для проведения переговоров по контрактам, которые собираются подписать спонсоры.
Точно так же проектная компания может не иметь формальной организации и структуры управления до заключительной стадии, и в это время разработку проекта будет выполнять персонал спонсоров. Существуют, однако, некоторые различия между навыками, необходимыми в стадии разработки, и теми, которые понадобятся с момента создания проектной компании, когда проект сам по себе идет полным ходом. Необходимо обеспечить условия для гладкого перехода между двумя этими стадиями проекта.
Спонсоры, как правило, могут хорошо проявить свои навыки в управлении строительной и инжиниринговой сторонами работ при запуске проекта, но иногда пренебрегают финансовой стороной организации проектной компании. Новая проектная компания должна иметь финансового директора и бухгалтерию, которые способны непосредственно обеспечить комплексные требования к финансовым документам не только в вопросах планирования и расходования денег, предоставленных в рамках проектных соглашений, но также и в отношении требований заимодавцев к отчетности.
Чтобы управлять строительной фазой проекта, штат проектной компании может состоять из собственного персонала и внешних консультантов, например сотрудников инжиниринговой компании (см. § 6.1.5). Эксплуатация проекта может осуществляться персоналом проектной компании или третьей стороной – оператором на основании О&М-контракта (см. § 6.2).
§ 3.6. Конкурсные поставки
Приведенное выше описание процесса развития проекта предполагает, что он всецело находится под контролем спонсоров, но это не всегда так. Проекты, привлеченные для поставки продукции или услуг государственному сектору на основании проектного соглашения, зачастую на первоначальном этапе развиваются федеральными или местными органами управления или другими государственными организациями, которые, следовательно, требуют конкурентных предложений по финансированию, возведению проекта и обеспечению продукцией или услугами. Процесс конкурсных поставок (конкурентное ценообразование) – это требование закона для многих стран при предоставлении государственного финансирования или же поставках услуг непосредственно общественности (например, в Евросоюзе). Как правило, это также необходимо при субсидировании проектного финансирования или обеспечении гарантий многосторонними банками развития, такими как Всемирный банк. В таких случаях процесс выдвижения конкурентных предложений должен следовать специальным процедурам, которые будут рассмотрены далее. Покупатель из частного сектора (например, промышленное предприятие, которому необходимо, чтобы была построена энергетическая станция для обеспечения его нужд) может также решить пройти через тот же процесс.
Процедура переговоров о заключении подрядов на поставку, как правило, осуществляется в несколько стадий: предварительный квалификационный отбор (см. § 3.6.1), объявление о принятии предложений от претендентов (см. § 3.6.2), переговоры относительно цены, которые ведут к подписанию проектного соглашения (см. § 3.6.3). В некоторых случаях проектные контракты, которые заключаются с проектной компанией, бывают вынуждены пройти через подобные же процессы (см. § 3.6.4).
§ 3.6.1. Предварительный квалификационный отбор
Реклама проекта размещается в официальных изданиях, а также финансовой и торговой прессе. Заинтересованные группы претендентов получают резюме проекта и его требования, затем их приглашают изложить свои возможности реализовать проект, демонстрируя:
