§ 5.5.1. Нарушение обязательств со стороны покупателя или государственного партнера по контракту
Если покупатель или государственный партнер по контракту имеет обязательства, например обеспечить доступ к стройплощадке, и не выполняет их и проектная компания несет потери в доходах или незапланированные расходы вследствие задержки, могут быть предусмотрены компенсационные выплаты.
§ 5.5.2. Внесение изменений в спецификации
Процедура внесения изменений в спецификации (например, переоснащение электростанции с нефти на газ) или принципы эксплуатации проекта могут быть согласованы с покупателем или партнером по контракту, и дополнительные расходы, связанные с этим процессом, компенсируются. Может быть также урезана спецификация проекта, а следовательно, и его стоимость.
Если при внесении изменений в спецификации будут возникать дополнительные капитальные издержки и очевидно, что они не были учтены в первоначальном плане финансирования, то стандартный подход для решения таких проблем требует, чтобы проектная компания привлекла дополнительное финансирование и откорректировала тариф соответствующим образом, но если дополнительное финансирование не может быть привлечено или покупатель или партнер по контракту не удовлетворен результатом такой корректировки тарифа, то расходы оплачиваются напрямую покупателем или партнером по контракту.
Проектной компании необходимо удостовериться, что она имеет соответствующее право вносить изменения в спецификации ЕРС-контракта.
Если внесенные изменения оказывают воздействие на операционную прибыль проектной компании или ее расходы, то это должно быть учтено при пересмотре тарифа.
В случае когда внесение изменений в проект требует капитальных расходов после того, как проект запущен в коммерческую эксплуатацию, покупатель или партнер по контракту могут иметь право потребовать, чтобы проектная компания прошла через процедуру аукциона, чтобы получить право выполнить эту работу; финансирование в этом случае компенсируется, как описано выше.
§ 5.5.3. Изменения в законодательной среде
Изменения в законодательной среде могут создать предпосылки для ситуации, в которой проектной компании понадобится дополнительный капитал или увеличение операционных расходов, все эти издержки могут быть скомпенсированы за счет покупателя или партнера по контракту (см. § 9.6).
§ 5.5.4. Скрытые недостатки
В некоторых проектах покупатель или партнер по контракту могут передать стройплощадку проекта или другие проектные активы (например, существующую электростанцию, транспортную систему или дорогу) проектной компании. Обычно покупатель или партнер по контракту обязывает проектную компанию выполнить необходимую процедуру due diligence и затем принять риск любых латентных (скрытых) недостатков в переданных активах или других непредвиденных расходов (таких как непредвиденные грунтовые условия на стройплощадке). Это может быть неприемлемым в ситуациях, когда состояние активов оценить затруднительно (например, шахта с подземной выработкой рядом с производственной площадкой, скрытые дефекты зданий, мосты или туннели); в таких случаях проектная компания может согласиться в определенных пределах принять риск непредвиденных расходов (или потери выручки из-за задержек), но впоследствии предполагает передать связанные с ними издержки по проектному соглашению.
§ 5.6. Форс-мажорные обстоятельства
К форс-мажорным обстоятельствам относят события, которые могут оказать воздействие на способность одного из участников соглашения выполнять условия своего контракта, но это произошло не вследствие его ошибки, а по причине обоснованной невозможности предсказать такое событие. В принципе, результаты форс-мажорных обстоятельств заключаются в следующем.
• Сторона, подвергшаяся форс-мажорным обстоятельствам, не должна быть подвергнута штрафу за невыполнение своих обязательств в результате этих событий.
• Если продукция или услуга не были поставлены в результате событий форс-мажора покупатель или государственный партнер по контракту не осуществляет платежей за это.
• Сторона, подвергшаяся форс-мажорным обстоятельствам, несет обязательства по денежным платежам в рамках контракта.
• Если форс-мажорные обстоятельства создали условия, при которых невозможно дальнейшее продолжение контракта, то он расторгается.
Договорные условия, которые регулируют взаимоотношения сторон при форс-мажорных обстоятельствах, присутствуют в большинстве проектных контрактов, и согласованность между статьями различных проектных контрактов в этом контексте очень важна (см. § 7.11).
Форс-мажорные обстоятельства могут быть разделены на два больших класса.
• Природные форс-мажорные обстоятельства (также известные как проявления божественной воли) – например, пожар, взрыв, потоп, экстремальные погодные условия и т. п.
• Политические форс-мажорные обстоятельства – например, война, терроризм, гражданское неповиновение (также известные как «политическое насилие») (см. § 9.5).
Точный перечень форс-мажорных обстоятельств, как правило, детально обсуждается при проведении переговоров по различным проектным контрактам. Также к форс-мажорным обстоятельствам можно добавить следующие события:
• непредвиденные грунтовые условия в период строительства;
• задержка в получении разрешений или лицензий;
• саботаж;
• блокада или эмбарго;
• национальная забастовка;
• забастовки на заводах поставщиков.
Спонсоры, естественно, предпочитают по возможности классифицировать события такого рода как события, по которым выплачивается компенсация (см. § 5.5), оставляя понятие «форс-мажорные обстоятельства» в качестве «запасной позиции» при переговорах.
Форс-мажорные обстоятельства могут оказывать временное воздействие на проект, мешая его плановому завершению или препятствуя его эксплуатации на согласованных уровнях производительности, или постоянное воздействие, которое приводит к невозможности завершить проект или эксплуатировать его.
Как будет отмечено далее, абсолютное большинство событий из перечня, представленного выше, как правило, можно отнести к категории временных событий, и, когда повреждение восстановлено или затруднение в процессе строительства или эксплуатации устранено, проект должен быть в состоянии развиваться далее.
Временные форс-мажорные обстоятельства, которые ведут к срыву сроков завершения строительства проекта, также известны как события (relief events), приводящие к освобождению проектной компании от обязательств выплачивать штраф за срыв сроков завершения строительства (но, очевидно, не будет и выплат по единому платежу и платежам за эксплуатационную готовность проекта). Сроки действия проектного соглашения могут быть увеличены на время, которое было потеряно вследствие временных форс-мажорных обстоятельств.
