Если временные форс-мажорные обстоятельства воздействуют на эксплуатацию проекта, то обычно это означает, что проектная компания теряет свои платежи, компенсирующие затраты, направленные на поддержание эксплуатационной готовности. Однако покупатель продукции или государственный партнер по контракту может согласиться, что политические форс-мажорные обстоятельства нельзя отнести к рискам, которые несет проектная компания, следовательно, любая задержка или неспособность эксплуатировать проект по причинам, связанным с этими обстоятельствами, игнорируется, и платежи за поддержание эксплуатационной готовности осуществляются, по крайней мере до уровня, необходимого, чтобы покрыть обслуживание долга и операционные расходы.
Временные форс-мажорные обстоятельства, оказывающие влияние на покупателя или государственного партнера по контракту (например, в передающей сети покупателя напряжение снижается), не снимают с него обязательств выплачивать единый платеж или платеж за поддержание эксплуатационной готовности, так как проект действительно готов, даже если его эксплуатация и невозможна.
Потеря прибыли или увеличение капитальных издержек вследствие временных форс-мажорных обстоятельств, как правило, компенсируется страховкой (см. § 6.6), но обычно это вопрос, в котором проектной компании необходимо разбираться, принимая во внимание соответствующие положения проектного соглашения.
Если форс-мажорные обстоятельства приводят к ситуации, когда невозможно завершить или эксплуатировать проект, то далее процесс регулируется статьями о прекращении действия соглашения, которые рассматриваются в § 5.8.3.
§ 5.7. Вмешательство покупателя продукции или государственного партнера по контракту
Как временная мера в ситуации, когда проектная компания не справляется с оплатой своих затрат, покупатель продукции или государственный партнер по контракту может также иметь право вмешаться в эксплуатацию проекта, чтобы гарантировать продолжение поставки продукции или предоставление услуги. Также покупатель продукции или партнер по контракту имеет право вмешаться в непредвиденных аварийных ситуациях, даже если при этом нет вины проектной компании. Если покупатель продукции или государственный партнер по контракту управляет заводом, вне зависимости, есть ли в этом вина проектной компании или нет, платежи по тарифу по-прежнему должны осуществляться (после вычитания приемлемой суммы затрат на управление), и покупатель продукции или государственный партнер по контракту обязательно должен компенсировать проектной компании любые издержки или убытки.
Понятно, что и инвесторы, и заимодавцы будут обеспокоены сроками подобного вмешательства со стороны партнеров по проектному соглашению, и эта ситуация должна быть скоординирована с правом заимодавцев вмешиваться в деятельность проекта (см. § 6.7).
§ 5.8. Прекращение действия проектного соглашения
Проектное соглашение может быть досрочно расторгнуто по вине проектной компании (см. § 5.8.1), по вине покупателя продукции или государственного партнера по контракту (см. § 5.8.2), или это произойдет вследствие форс-мажорных обстоятельств, которые привели к ситуации, когда невозможно продолжать сооружение или эксплуатацию проекта (см. § 5.8.3). Покупатель продукции или государственный партнер по контракту также имеет опцион на досрочное расторжение проектного соглашения и принятие на себя руководства проектом (см. § 5.8.4). При досрочном расторжении соглашения необходимо учесть налоговые последствия, связанные с платежами (см. § 5.8.5). Также необходимо согласовать процедуру передачи полномочий по проекту при завершении ВООТ/ВОТ/ВТО-контракта (см. § 5.8.6).
Одной из наиболее трудных областей ведения переговоров при заключении проектного соглашения является обсуждение статей, связанных с регламентацией событий при досрочном расторжении проектного договора, особенно это касается ВООТ/ВОТ/ВТО-контракта. Ключевая проблема состоит в том, должен ли покупатель продукции или партнер по контракту осуществлять компенсационные выплаты (известные как плата за прекращение контракта, termination sum), поскольку он, как правило, наследует проект, и если это так, то каким образом должны быть рассчитаны эти компенсационные выплаты. Рыночная практика в этом отношении достаточно разнообразна, особенно это касается случаев, когда преждевременное расторжение соглашения происходит по вине проектной компании. Неудивительно, что заимодавцы имеют твердую точку зрения на эту проблему и могут проявлять большее беспокойство в этом вопросе, чем спонсоры, которые придерживаются мнения, что если проектная компания вступает в фазу срыва договорных обязательств, то в любом случае стоимость акционерного капитала проекта упадет практически до нуля. Следовательно, даже если заимодавцы не являются участниками проектного соглашения, переговоры по этой проблеме очень часто превращаются в диалог между заимодавцами и покупателем продукции или государственным партнером по контракту без участия спонсоров.
§ 5.8.1. Досрочное прекращение действия проектного соглашения: дефолт проектной компании
События в результате дефолта проектной компании, которые позволили бы покупателю продукции или государственному партнеру по контракту расторгнуть проектное соглашение, должны быть очень основательными и создавать ситуацию, при которой проект действительно не может продолжать поставлять продукцию или услугу в требуемом объеме. При краткосрочном нарушении установленных стандартов производственных показателей скорее взыскивают штрафы (см. § 5.1.7), чем прекращают действие проектного соглашения.
К причинам, которые могут привести к прекращению действия проектного соглашения, можно отнести следующее:
• проект не закончен к дате прекращения субсидирования;
• ошибки при проектировании проекта или его неспособность работать длительный период времени («отказ»);
• производственные показатели не соответствуют минимальным показателям стандартов;
• неуплата штрафов;
• банкротство проектной компании;
• неспособность придерживаться других обязательств, согласованных в качестве основы проектного соглашения (например, поддержание минимального уровня качества обслуживания – см. § 5.2.1), обычно подразумевает предоставление обоснованного периода для исправления недостатков (если только эта неспособность не является намеренным действием проектной компании).
Последствия такого расторжения зависят от того, осуществляется ли проект на базе ВОО-контракта или ВОТ/ВООТ/ВТО-контрактов.
В ВОО-проекте права собственности на проект обычно остаются у проектной компании; покупатель продукции или государственный партнер по контракту обычно может просто выйти из проектного соглашения, если процесс пойдет по неправильному пути, и может потребовать возмещения убытков. Тогда проектной компании остается только постараться использовать проектные активы наилучшим образом. Покупатель продукции или государственный партнер по контракту может в качестве альтернативного варианта приобрести проект при расторжении проектного соглашения, в этом случае цена покупки может быть легко рассчитана на основе ВООТ-проекта.
