Далее приводим примеры типов контрактов, имеющих контрактную структуру, которая кажется осмысленной, но она коммерчески нежизнеспособна.
• ЕРС-подрядчик выставил слишком низкую цену, возможно, в силу недостаточного опыта работы в этом секторе. ЕРС-подрядчик, который обнаружит надвигающиеся убытки по ЕРС-контракту, будет использовать любую лазейку в содержании контракта и спецификациях, чтобы потребовать больше денег за выполненную им работу. Такие споры могут серьезно осложнить эксплуатацию проекта и оказать отрицательное воздействие на его жизнеспособность.
• Себестоимость продукции или услуги, поставляемой в рамках проектного соглашения, не является конкурентоспособной (или, возможно, станет неконкурентной) по сравнению с такой же продукцией или услугой или непомерно высока, чтобы конечный пользователь был в состоянии ее оплатить. Покупатель продукции по контракту или партнер по контракту, испытывая давление как со стороны проектной компании, так и со стороны конечного пользователя, неизбежно попытается выйти из контракта.
• Проект, связанный с эксплуатацией электростанции, зависит от государственной энергетической компании как от покупателя электроэнергии, который подсоединяет завод к национальной энергетической системе; покупатель электроэнергии обязан выплачивать согласованные суммы на поддержание эксплуатационной готовности электростанции даже в случае отсутствия подключения. Хотя это приемлемое условие для РРА, но завод, требующий разорительного ухода, но не приносящий никакой пользы (white elephant plant), будет бесполезен для покупателя электроэнергии, который попытается найти повод выйти из РРА, если подключение к энергетической системе не осуществлено или работы не завершены к согласованной дате.
• Поставщик сырья, зависящий от открытого рынка поставляемых ресурсов, сталкивается с большим повышением свободных рыночных цен на поставляемый продукт, что не отражается в долгосрочной продажной цене в контракте на поставку сырья, потому что контрактная цена не связана с ценой свободного рынка. Спорные разбирательства или даже дефолт по контракту на поставку сырья возможны с большой степенью вероятности.
§ 7.5. Риски завершения работ
Первый вопрос, на который необходимо ответить в процессе проведения независимого контроля, – это будет ли проект сооружен вовремя и согласованным бюджетом, – очевидно, что ответ на него непосредственно связан с изучением рисков, свойственных процессу сооружения.
К ключевым рискам завершения работ относится следующее.
• Приобретение прав на производственную площадку и доступ к ней (см. § 7.5.1).
• Разрешения (см. § 7.5.2).
• Риски, относящиеся к ЕРС-подрядчику (см. § 7.5.3).
• Превышение затрат на строительство (см. § 7.5.4).
• Выручка в период строительства (см. § 7.5.5).
• Позднее завершение строительных работ (см. § 7.5.6).
• Проект сооружен с отклонением от прогнозируемых производственных показателей (см. § 7.5.7).
• Риски третьих лиц (см. § 7.5.8).
Также необходимо рассмотреть ситуацию, когда ЕРС-контракт не определяет точную дату окончания строительства и не определяет цену выполняемых работ (см. § 7.5.9).
§ 7.5.1. Приобретение прав на производственную площадку и доступ к ней
Как правило, заимодавцы не принимают на себя такой риск и, следовательно, приступают к кредитованию только после того, как компания имеет ясные права собственности и доступ к производственной площадке проекта и другим дополнительным землям, которые необходимо использовать в процессе строительства. В основном это бывает проблемой в транспортных проектах, например в случаях, когда необходимо приобрести землю для дороги или железнодорожной линии, а покупка не завершена к моменту начала строительства на одной из частей проекта.
Очень часто в концессионном соглашении ответственность за покупку земли несет государственный партнер по контракту, так как это часто включает в себя покупку большого участка земли в групповое владение.
§ 7.5.2. Разрешения
Обычно заимодавцы требуют, чтобы все разрешения, необходимые при строительстве проекта (см. § 6.4.1), были получены заранее, до начала финансирования, чтобы устранить возможные задержки в процессе строительства из-за отсутствия необходимых разрешений. Если это требование не было выполнено по уважительным причинам, то, как правило, они разрабатывают специальное расписание для получения таких разрешений. По возможности, заимодавцы предпочитают этот риск позднего получения разрешений на строительство возложить на ЕРС-подрядчика, который после этого становится ответственным за любые простои по причине отказа в получении таких разрешений.
Получение права преимущественного проезда, права пользования чужими землями и т. п. (см. § 6.4.3) может оказаться довольно сложным процессом, если сюда вовлечены интересы сторон, которые не имеют непосредственного отношения к проекту, и маловероятно, что ЕРС-подрядчик примет на себя риск получать их; заимодавцы будут чувствовать себя некомфортно, если такие разрешения не будут получены до начала финансирования.
Разрешения на осуществление инвестиций и финансирования (см. § 6.4.2) обязательно должны быть получены до того, как финансирование начнет фактически перечисляться. В некоторых странах национальный центральный банк не выдаст окончательного разрешения на финансирование, пока кредитный договор не будет подписан и зарегистрирован в центральном банке, что означает, что существует неизбежный зазор между подписанием кредитного договора и началом финансирования (см. § 12.8).
Окончательное завершение работ по проекту может также зависеть от получения разрешений на его эксплуатацию, которое подтвердит, что проект соответствует требованиям безопасности и защиты окружающей среды (размер воздействия производственной деятельности на окружающую среду не превышает установленный уровень выбросов в результате производственной деятельности).
Понятно, что такие разрешения не могут быть взяты заранее, но получение таких разрешений (или выполнение требований, необходимых для их получения) должно быть по возможности возложено на ЕРС-подрядчика; если это сделано условием начала коммерческой эксплуатации в рамках ЕРС-контракта, то риски неспособности получить разрешения передаются к ЕРС-подрядчику.
Соглашение о государственной поддержке (см. § 6.5) позволяет уменьшить риск возникновения проблем в процессе получения разрешений, однако оно может не освободить от необходимости получать разрешения в министерствах и других учреждениях. Центральное правительство может не захотеть взять на себя ответственность и гарантировать получение разрешений, которые выдают правительства провинций, штатов или местных органов самоуправления, которые не являются подконтрольными центральному правительству. В проектах, которые реализуются в развивающихся странах, покупатель или партнер по контракту может взять на себя риск того, что необходимое разрешение не будет получено соответствующим образом, если проектная компания сможет доказать, что она сделала все возможное для получения такого разрешения.
