В платежном поручении от 30.1 1.98 г. № 5 основанием для оплаты указан договор № 73/п, однако сумма платежа совпадает с суммой, установленной в договоре № ОЗО-н-21/98.
Как видно из материалов дела, исковые требования ЗАО «Росснабсервис» основывает на договоре от 06.08.97 г. № 73/п и дополнений № 1 к нему, заключенным с АО «Русская металлургическая компания», спецификации от 06.08.97 г. № 325, акте сверки от 01.01.98 г., гарантийном письме ответчика от 30.10.98 г.
При таких обстоятельствах, по мнению Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ, с учетом положений статей 441, 442 Гражданского кодекса Российской Федерации суду следовало выяснить, можно ли считать договор от 06.08.97 г., № 73/п заключенным.
На что обратить внимание при оформлении договора
На полномочия партнера! Первый случай. Генеральный директор не имеет права подписывать договор, поскольку его полномочия могут быть ограничены согласно статьи 173 ГК в уставе или других учредительных документах (например, запрет на совершение определенных сделок), либо его компания не имеет лицензии на занятие соответствующей деятельностью, если: а) лицензия не получена им;
б) отозвана органом, ее выдавшим; в) окончился срок ее действия.
Второй случай. Представитель фирмы не имеет права подписывать договор.
Причины – отсутствие подлинника доверенности, или доверенность не содержит такого полномочия, или просрочена.
РЕШЕНИЕ ПРОБЛЕМЫ. В случае сомнений в полномочиях партнера торговому агенту следует создавать договор посредством совершения конклюдентных действий. Конклюдентные действия ( concludo – заключаю, делаю вывод) – действия лица, выражающие его волю установить правоотношение (например, совершить сделку, заключить договор), но не в форме письменного документа, а поведением, по которому можно сделать заключение о таком намерении (например, оплата счета, поставка товара).
Если партнер оплатил, например, наш товар, ему сложно будет отказываться от подписи на договоре или ссылаться на отсутствие чьих-то полномочий.
На способ оформления договора! Некоторые компании создают свои типовые бланки и применяют для своих партнеров как утвержденную (и потому неизменную) форму договора, но неизменную с их точки зрения. Бланковая форма работает всегда в пользу того, кто ее составил и позволяет составителю не только более оперативно вступить в договорные отношения, но и навязать свои условия партнеру. При этом следует учитывать два обстоятельства:
1) отступления от установленной в бланке последовательности расположения внутренних реквизитов договора не влияют на действительность заключенного договора, если в этом документе согласованы все его существенные условия;
2) незаполнение сторонами одной из граф типового бланка, если эта графа не касается существенного условия договора, или внесение в него каких-либо дополнений или изменений не ведут к признанию договора незаключенным или недействительным.
Договор, текст которого можно уместить на двух страницах, следует делать с оборотом на одном листе.
Если у договора более двух страниц, то каждую из них следует парафировать (т. е. указать ФИО и подписи лиц, уполномоченных на его заключение), все страницы следует пронумеровать, прошнуровать и скрепить печатями обеих сторон на обороте последней страницы.
Документы, подтверждающие полномочия представителей сторон, следует скрепить вместе с основным текстом договора.
Любые сделанные в тексте дополнения и/или исправления следует оговорить, удостоверив эти оговорки подписями и печатями сторон. Например, в печатном тексте оставлены пропуски для вписывания отдельных данных и сведений, соответственно, все это требует заверения от обеих сторон в каждом случае, чтобы исключить несогласованные дописки, сделанные кем-либо в одностороннем порядке.
Относительно тех изменений и дополнений, которые будут внесены в процессе исполнения договора, следует сделать оговорку при их оформлении.
Глава 8. Как вести спор о цене?
Цена является краеугольным камнем любого предпринимательского договора. От определения цены зависит:
– конкурентоспособность;
– будущая прибыль;
– коммуникационный эффект сделки!
А главное, от цены зависит судьба партнерства между продавцом и покупателем.
Принципы определения цены товаров, работ или услуг для целей налогообложения
ст. 40 Налогового кодекса РФ
Для целей налогообложения принимается цена товаров, работ или услуг, указанная сторонами сделки, пока не доказано обратное (предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен).
Налоговые органы при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов вправе проверять правильность применения цен по сделкам лишь в следующих случаях:
– между взаимозависимыми лицами;
– по товарообменным (бартерным) операциям;
– при совершении внешнеторговых сделок;
– при отклонении более чем на 20 % в сторону повышения или понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного периода времени.
В случаях, предусмотренных п. 2 ст. 40 НК РФ, когда цены товаров, работ или услуг, примененные сторонами сделки, отклоняются в сторону повышения или в сторону понижения более чем на 20 % от рыночной цены идентичных (однородных) товаров (работ или услуг), налоговый орган вправе вынести мотивированное решение о доначислении налога и пени, рассчитанных таким образом, как если бы результаты этой сделки были оценены исходя из применения рыночных цен на соответствующие товары, работы или услуги.
Рыночная цена определяется с учетом положений, предусмотренных НК РФ. При этом учитываются обычные при заключении сделок между невзаимозависимыми лицами надбавки к цене или скидки. В частности, учитываются скидки, вызванные:
– сезонными и иными колебаниями потребительского спроса на товары (работы, услуги);
– потерей товарами качества или иных потребительских свойств;
– истечением (приближением даты истечения) сроков годности или реализации товаров;
– маркетинговой политикой, в том числе, при продвижении на рынки новых товаров, не имеющих аналогов, а также при продвижении товаров (работ, услуг) на новые рынки;
– реализацией опытных моделей и образцов товаров в целях ознакомления с ними потребителей.
Рыночной ценой товара (работы, услуги) признается цена, сложившаяся при взаимодействии спроса и предложения на рынке идентичных (а при их отсутствии – однородных) товаров (работ, услуг) в сопоставимых экономических (в том числе коммерческих) условиях.
Идентичными признаются товары , имеющие одинаковые характерные для них основные признаки. При определении идентичности товаров учитываются, в частности, их физические характеристики, качество и репутация на рынке, страна происхождения и производитель. При определении идентичности товаров незначительные различия в их внешнем виде могут не учитываться.
